Налоговые плюсы и минусы бесплатного питания (часть 2)

В предыдущем номере «БП» мы начали рассматривать налоговые проблемы предоставления в организации работникам готовых обедов. Разобрались с налогом на прибыль, ЕСН и взносами. На этот раз речь пойдет об НДС. В заключение сравним различные варианты оформления предоставления бесплатного питания по суммарной величине налоговой нагрузки и вероятности неблагоприятного исхода налоговых споров.

 

НДС: БЫТЬ ИЛИ НЕ БЫТЬ?

Позиция Минфина – НДС нужно начислять

Нужно ли начислять НДС, предоставляя работникам в рабочее время бесплатное питание? Наверное, это самый спорный вопрос. Для начала отметим, что необходимо различать питание, предоставляемое в рамках оплаты труда, и питание, передаваемое безвозмездно (т.е. заведомо вне рамок трудового или коллективного договора). Это очень важно.

Если питание предоставляется безвозмездно, то начислять НДС необходимо в том случае, если договор составлен таким образом, что право собственности на изготовленный другой фирмой обед переходит сначала к организации-работодателю, а уже от нее – к работникам. Такая точка зрения высказана в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 17.02.2005 № А31-314/13.

Если питание предоставляется в рамках оплаты труда, то по поводу начисления НДС существует 2 взаимоисключающие позиции.

Позицию «начислять НДС нужно в любом случае» отстаивают представители Минфина России и налоговых органов, причем не только в отношении питания, но и в отношении любой оплаты труда в натуральной форме. Основываются они на следующих нормах.

В целях гл. 21 НК РФ безвозмездная передача права собственности на товары, результаты выполненных работ, оказание услуг признается реализацией товаров (работ, услуг) и облагается НДС (п. 1 ст. 39, подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Причем согласно п. 2 ст. 154 НК РФ в случае передачи товаров (результатов выполненных работ, оказании услуг) при оплате труда в натуральной форме налоговая база определяется как стоимость указанных товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному ст. 40 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

Такая позиция (правда, не в отношении предоставления готовых обедов, а в отношении бесплатной выдачи работникам чая и кофе) выражена в Письме Минфина России от 05.07.2007 № 03-07-11/212.

Существуют арбитражные решения в пользу начисления НДС при выдаче зарплаты в натуральной форме в виде питания или продуктов питания (постановления ФАС Северо-Западного округа от 10.08.2005 № А05-2053/2005-31, ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.03.2005 № А10-5695/02-Ф02-748/05-С1, ФАС Поволжского округа от 01.03.2007 № А65-15982/2006).

Если есть реализация, то должны быть и счета-фактуры. В Письме Минфина России от 05.07.2007 № 03-07-11/212 говорится, что при выставлении счетов-фактур, в которых отсутствуют отдельные показатели, в том числе грузополучатель – строка 4, покупатель – строка 6, адрес – строка 6а, ИНН и КПП покупателя – строка 6б, в этих строках проставляются прочерки.

При этом сумму «входного» НДС по закупленному питанию можно будет принять к вычету – налоговые органы, если вы примете их позицию, возражать не будут.

 

ПРИМЕР 1

Организация в соответствии с коллективным договором организует бесплатное питание сотрудников.
При этом по договору с кафе готовый обед доставляется в офис. По каждому сотруднику ведется отдельный учет. Согласно договору с кафе расчеты осуществляются 15-го и 30-го числа ежемесячно (в день начисления зарплаты за первую и вторую половину месяца), при этом на следующий день после дня расчетов уплачивается аванс за следующий период и окончательная доплата за расчетный период.

Во второй половине января кафе предоставило организации на всех работников 400 обедов по цене 118 руб., включая НДС – 18 руб. Аванс за вторую половину января был оплачен 16 января в сумме 20 000 руб., включая НДС. Акт о предоставленных услугах общепита был подписан 30 января, также 30 января оставшаяся сумма доплаты за услуги, оказанные работникам, была оплачена с расчетного счета организации. Для упрощения расчетов предположим, что заработная плата за вторую половину января у всех работников одинаковая – 15 000 руб., работников – 40 человек, и каждый из них получил по 10 бесплатных обедов.

Договором с кафе не предусмотрено оказание услуг общественного питания непосредственно работникам организации. При этом кафе в договоре выступает в качестве продавца готовых обедов, а организация в качестве покупателя. Накануне каждого рабочего дня организация представляет кафе заказ, в котором указывает количество обедов. В акте за вторую половину января указана только общая сумма обедов.

Предположим, что организация в такой ситуации приняла решение облагать НДС выдачу работникам обедов в порядке п. 4 ст. 154 НК РФ и считает такую выдачу реализацией.

 

В данном случае проводки могут быть такие: 

16 января: Дебет 60 (76) Кредит 51 – 20 000 руб. – перечислен аванс за питание работников, в том числе НДС – 3051 руб.   30 января: Дебет 10 (41) Кредит 60 (76) – 40 000 руб. (400 шт. х 100 руб.) – отражено получение обедов согласно акту Дебет 19 Кредит 60 (76) – 7200 руб. (400 шт. х 18 руб.) – отражен «входной» НДС согласно счету-фактуре Дебет 68 Кредит 19 – 7200 руб. – НДС принят к вычету Дебет 60 (76) Кредит 51 – 27 200 руб. (47 200 руб. – 20 000 руб.) – перечислена остальная сумма оплаты за питание работников во вторую половину января, в том числе НДС – 4149 руб.   30 января в отношении каждого работника: Дебет 70 Кредит 91-1 – 1180 руб. (10 шт. х 118 руб.) – отражена реализация работнику обедов по цене, равной покупной; отражена оплата труда в натуральной форме. В налоговом учете также отражаем доход от реализации, при этом полагаем, что в качестве рыночной цены реализации можно взять покупную цену питания Дебет 91-2 Кредит 68 – 180 руб. (10 шт. х 18 руб.) – начислен НДС на стоимость предоставленного питания. Дебет 91-2 Кредит 10 (41) – 1000 руб. (10 шт. х 100 руб.) – себестоимость питания списана на прочие расходы (в налоговом учете также отражаем расход) Дебет 20 (26) Кредит 70 – 21 180 руб. (20 000 руб. + 10 шт. х 118 руб.) – начислена заработная плата плюс надбавка на сумму бесплатных обедов. В налоговом учете отражается такая же сумма расхода по оплате труда Дебет 20 (26) Кредит 69 субсчет «ЕСН» – 5507 руб. (21 180 руб. х 26%) – начислен ЕСН на заработную плату, включая надбавку (для упрощения примера мы не приводим отдельные начисления в федеральный бюджет, ФСС, ФФОМС и ТФОМС) Дебет 69 субсчет «ЕСН» Кредит 69 субсчет «Пенсионные взносы» – 2965 руб. (21 180 руб. х 14%) – сумма ЕСН к уплате в федеральный бюджет уменьшена на сумму начисления обязательных пенсионных взносов на заработную плату (для упрощения примера мы не приводим отдельные начисления на накопительную и страховую части пенсии) Дебет 20 (26) Кредит 69 субсчет «Страхование от несчастных случаев» – 42 руб. (21 180 руб. х 0,2%) – начислены страховые взносы на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний Дебет 70 Кредит 68 субсчет «НДФЛ» – 2753 руб. (21 180 руб. х 13%) – удержан налог на доходы физических лиц.

 

Можно ли не начислять НДС?

Нужно отметить, что в последнее время все большую силу набирает позиция, что если питание предусмотрено коллективным договором как часть системы оплаты труда, начислять НДС не нужно.

Защищая эту позицию, часть арбитражных судов использует тот факт, что услуги общепита фактически оказывает другое лицо – предприятие общепита.

Также они обращают внимание на суть понятия «реализация товаров (работ, услуг)», на факт определения дохода работника, удержания с него НДФЛ и начисления ЕСН. В итоге делается вывод, что передачу продуктов питания в счет натуральной оплаты труда нельзя рассматривать как предпринимательскую деятельность в сфере розничной торговли. И что отношения по выдаче работникам готовых обедов в соответствии с коллективным договором являются трудовыми, а не гражданско-правовыми, в связи с чем такие операции не являются объектом обложения НДС (постановления ФАС Северо-Западного округа от 26.09.2005 № А44-1500/2005-15, ФАС Западно-Сибирского округа от 15.09.2008 № Ф04-5056/2008(10064-А75-25), от 16.10.2006 № Ф04-6696/2006(27316-А75-42).

Однако имеются и решения, в которых аналогичный вывод делается для случая, когда питание изготавливает сама организация (постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 18.02.2008 № Ф08-402/2008-127А, от 30.10.2008 № Ф08-6516/2008).

Здесь важно отметить правовую позицию ВАС РФ. Она была высказана в Определении ВАС РФ от 11.06.2008 № 7333/08 и совпадает с выводами ФАС Северо-Кавказского округа. В рассматриваемом деле налоговая инспекция посчитала, что, поскольку реализация обедов для сотрудников производилась самим работодателем (санаторием), а не сторонней организацией, при этом осуществлялась передача питания в собственность сотрудников организации на безвозмездной основе, такая операция приравнивается к реализации товара и должна облагаться НДС.

Итак, питание изготавливала сама организация. Несмотря на это, суды посчитали, что оплата труда работников в натуральной форме в виде бесплатного питания не подлежит обложению НДС, так как отсутствует реализация товаров по смыслу подп. 1 и 2 п. 1 ст. 146 НК РФ. Аргументы при этом применялись такие:

• поскольку отношения по предоставлению бесплатного питания сотрудникам обусловлены пунктом коллективного договора, они являются трудовыми, а не гражданско-правовыми;
• питание являются оплатой труда в неденежной (натуральной) форме
  (ст. 131 ТК РФ), они учтены как доход сотрудников, с них удержан НДФЛ, на них начислен ЕСН;
• стоимость питания учтена в целях налогообложения прибыли как расходы на оплату труда;
• питание сотрудников организовано в целях осуществления производственной деятельности организации в соответствии с требованиями коллективного договора.

 

Поскольку позицию «не начислять» поддержал ВАС РФ, она выходит на качественно новый уровень.

Таким образом, несмотря на то что согласно п. 2 ст. 154 НК РФ оплата труда в натуральной форме включается в налоговую базу по НДС, суд любого уровня может признать это необоснованным в силу отсутствия объекта налогообложения.

Всем известно правило: если операция по передаче товаров (работ, услуг) не облагается НДС, то «входной» налог не принимается к вычету. Однако это правило справедливо лишь в отношении передачи в смысле подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ – реализации. Если же речь идет о передаче для собственных нужд в смысле подп. 2 п. 1 ст. 146 НК РФ, то данное правило не действует.

Иначе говоря, если что-то передается для собственных нужд (например, работникам) и при этом затраты на такую передачу принимаются в целях налогообложения прибыли, то хотя такая передача и не облагается НДС, но «входной» налог можно принять к вычету.

В рассмотренном ВАС РФ деле передача питания производилась в рамках системы оплаты труда, при этом суд применял именно подп. 2 п. 1 ст. 146 НК РФ. Следовательно, «входной» НДС по продуктам, использованным при изготовлении питания, в подобном случае может быть принят к вычету.

По нашему мнению, такой вывод можно распространить и на случай, когда организация закупает готовые обеды, при этом в договоре с предприятием общепита в качестве покупателя обедов выступает организация.

 

ПРИМЕР 2

Воспользуемся условиями примера 1. Однако предположим, что организация на свой риск приняла решение не облагать НДС выдачу работникам обедов в соответствии с подп. 2 п. 1 ст. 146 НК РФ и не считает такую выдачу реализацией. При этом «входной» НДС все равно принимается к вычету.

Можно предложить следующую систему бухгалтерских проводок:

16 января: Дебет 60 (76) Кредит 51 – 20 000 руб. – перечислен аванс за питание работников, в том числе НДС – 3051 руб.   30 января: Дебет 10 (41) Кредит 60 (76) – 40 000 руб. (400 шт. х 100 руб.) – отражено получение обедов согласно акту Дебет 19 Кредит 60 (76) – 7200 руб. (400 шт. х 18 руб.) – отражен «входной» НДС согласно счету-фактуре Дебет 68 Кредит 19 – 7200 руб. – НДС принят к вычету Дебет 60 (76) Кредит 51 – 27 200 руб. (47 200 руб. – 20 000 руб.) – перечислена остальная сумма оплаты за питание работников во вторую половину января, в том числе НДС – 4149 руб.   30 января в отношении каждого работника (важно отметить, что при начислении ЕСН, НДФЛ и взносов доход берется без учета НДС): Дебет 20 (26) Кредит 70 – 21 000 руб. (20 000 руб. + 10 шт. х 100 руб.) – начислена заработная плата плюс надбавка на сумму бесплатных обедов за вычетом НДС Дебет 20 (26) Кредит 69 субсчет «ЕСН» – 5460 руб. (21 000 руб. х 26%) – начислен ЕСН на заработную плату, включая надбавку, но за вычетом НДС Дебет 69 субсчет «ЕСН» Кредит 69 субсчет «Пенсионные взносы» – 2940 руб. (21 000 руб. х 14%) – сумма ЕСН уменьшена на сумму пенсионных взносов Дебет 20 (26) Кредит 69 субсчет «Страхование от несчастных случаев»  – 42 руб. (21 000 руб. х 0,2%) – начислены «несчастные» страховые взносы Дебет 70 Кредит 68 субсчет «НДФЛ» – 2730 руб. (21 000 руб. х 13%) – удержан НДФЛ Дебет 70 Кредит 10 (41) – 1000 руб. – в счет оплаты труда отражена передача работнику обедов по цене, равной покупной.

 

Если по договору услуги общепита оказываются конкретному работнику

Предоставление готовых обедов (или бизнес-ланчей) относится к услугам общепита. Причем договор с кафе (рестораном или столовой) может быть составлен таким образом, что из него будет явно следовать: услуги общепита оказываются не организации, а конкретным работникам. Тогда, по нашему мнению, организация будет выполнять функции представителя работников по оплате за услуги. В данном случае не возникает реализации в понимании ст. 39 НК РФ, и соответственно не появляется объект налогообложения, предусмотренный подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ. При этом сумма «входного» НДС не может быть принята к вычету.

Данная позиция, по нашему мнению, справедлива как для случая, когда питание включается в оплату труда и признается расходом в целях налогообложения прибыли, так и для случая, когда питание не признается расходом в целях налогообложения прибыли.

В пользу этой позиции можно напомнить, что некоторые суды использовали факт оказания услуг общепита другим лицом как один из аргументов в споре.

Кто-то может спросить: какой в этом смысл, зачем так рисковать, готовиться к налоговым спорам? Начислять НДС или нет – в результате никакой разницы. Есть начисление НДС – есть вычет в той же сумме. Нет начисления – нет вычета. Есть отражение дохода от реализации питания – есть отдельный расход в виде питания в той же сумме. Нет дохода – нет расхода. И это хорошо видно на бухгалтерских проводках.

Действительно, в этом нет особого смысла, если предприятие общепита является плательщиком НДС. А если не является? Тогда выбор за вами: не рисковать и потерять сумму НДС или рисковать, но НДС не платить.

 

ПРИМЕР 3

Воспользуемся условиями примера 1. Только предположим, что питание работников предусмотрено не коллективным (или трудовым) договором, а приказом руководителя. Кроме того, договором с кафе предусмотрено оказание услуг общественного питания непосредственно работникам организации поименно. При этом организация в договоре выступает в качестве представителя работников. Накануне каждого рабочего дня организация представляет кафе список работников, в котором отмечено, кому конкретно в этот день должны оказываться услуги питания. В акте об оказанных услугах за вторую половину января записано, на какую сумму оказано услуг каждому работнику.

Предположим, что организация приняла решение не облагать НДС выдачу работникам обедов, поскольку услуги питания работникам оказывает кафе, а не организация.

 

Можно предложить следующую систему бухгалтерских проводок:

16 января: Дебет 76 Кредит 51 – 20 000 руб. – перечислен аванс за питание работников, в том числе НДС – 3051 руб.   30 января: Дебет 76 Кредит 51 – 27 200 руб. (400 шт. х 118 руб. – 20 000 руб.) – перечислена остальная сумма оплаты за питание работников во вторую половину января, в том числе НДС – 4149 руб.   30 января в отношении каждого работника: В отличие от примера 1 заработная плата, ЕСН и взносы на заработную плату начисляются без учета стоимости бесплатных обедов. На стоимость бесплатных обедов ЕСН и пенсионные взносы не начисляются на основании п. 3 ст. 236 НК РФ. «Несчастные» взносы также не начисляются, поскольку выдача питания в данном случае не относится к системе оплаты труда. Применительно к стоимости питания одного работника делаются проводки: Дебет 73 Кредит 76 – 1180 руб. – отражен доход работника на сумму стоимости питания, включая НДС Дебет 70 Кредит 68 субсчет «НДФЛ» – 2753 руб. ([20 000 руб. + 1180 руб.] х 13%) – с начисленной заработной платы удержан налог на доходы физических лиц, рассчитанный с заработной платы, а также со стоимости питания Дебет 91-2 Кредит 73 – 1180 руб. – отражен прочий расход, не принимаемый в целях налогообложения прибыли Дебет 99 Кредит 68 – 236 руб. (1180 руб. х 20%) – отражено постоянное налоговое обязательство.

 

 

Шведский стол: очень выгодно, но рискованно

При организации питания работников в виде шведского стола фактический доход каждого работника при потреблении бесплатного питания не может быть подсчитан по вполне объективным причинам. Запретов на организацию питания именно в таком виде законодательство не содержит. Не содержит оно и предписаний: организовать питание только таким образом, чтобы можно было определить доход каждого работника. На это, в частности, было обращено внимание еще в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 31.07.2000 № А56-4253/00.

Следовательно, организация питания в виде шведского стола позволяет не начислять ЕСН и не удерживать НДФЛ. При этом сильного противодействия со стороны налоговых органов можно ожидать особенно в отношении ЕСН, поскольку арбитражная практика пока не сложилась.

Некоторые специалисты считают, что расходы на питание в виде шведского стола можно учесть в качестве расходов на оплату труда по п. 25 ст. 255 НК РФ, если грамотно описать все в коллективном договоре. Однако расход без персонификации не может вписаться в понятие «оплата труда», иначе нарушаются положения трудового законодательства.

Возникает вопрос: можно ли такой расход учесть в целях налогообложения прибыли по какой-либо другой статье гл. 25 НК РФ?

По мнению Минфина России, учесть такой расход однозначно нельзя. В Письме от 04.03.2008 № 03-03-06/1/133 говорится следующее. Расходы на бесплатное или льготное питание, предусмотренное трудовыми и (или) коллективными договорами, рассматриваются в налоговом законодательстве в качестве расходов, только если они являются частью системы оплаты труда (п. 25 ст. 255 НК РФ). Ведь включение сумм в состав расходов на оплату труда предполагает возможность выявить конкретную величину доходов каждого работника (с начислением ЕСН, НДФЛ). В случае отсутствия такой возможности расходы на питание в целях налогообложения прибыли организаций не могут быть учтены в составе расходов на оплату труда. Иной порядок учета такого рода выплат в пользу работников, являющихся, по сути, социальными выплатами, не предусмотрен. В таком случае указанные расходы в исключение, оговоренное в п. 25 ст. 270 НК РФ, не подпадают.

По нашему мнению, учесть расходы на питание в виде шведского стола можно, хотя обосновать их будет трудно.

В соответствии с п. 7 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы на обеспечение нормальных условий труда, предусмотренных законодательством РФ.

Согласно ст. 163 ТК РФ работодатель обязан обеспечить нормальные условия для выполнения работниками норм выработки. Причем данная норма не содержит исчерпывающий перечень нормальных условий для выполнения работниками норм выработки (Постановление ФАС Московского округа от 13.08.2008 № КА-А40/7595-08).

Следовательно, если в коллективном договоре будет предусмотрено, например, что под нормальными условиями для выполнения работниками норм выработки понимается в том числе и предоставление работникам бесплатного высококачественного питания с повышенным содержанием витаминов и микроэлементов на условиях шведского стола, то, возможно, и удастся отстоять в суде признание данных расходов по п. 7 п. 1 ст. 264 НК РФ.

По нашему мнению, вероятность удачи увеличивается в зависимости от тяжести и сложности работы, выполняемой сотрудниками. Например, можно попробовать отстоять свою позицию, используя концепцию «корпоративной сплоченности и формирования единого коллектива в целях лучшего решения производственных задач».

Риск неудачи велик, но и возможная налоговая выгода тоже велика. Мало того, что организация не будет платить со стоимости питания НДФЛ, ЕСН, пенсионные и «несчастные» взносы и учтет эту стоимость в уменьшение прибыли. Попутно еще и НДС не нужно будет платить в силу подп. 2 п. 1 ст. 146 НК РФ, а «входной» налог можно будет принять к вычету.

Разумеется, налоговые органы никогда не согласятся с таким полным освобождением питания от налогообложения. Они постараются доказать, что организация могла, но не захотела организовывать персонифицированный учет доходов работников. Соответственно они будут стараться применить к организации санкции по ст. 120 НК РФ за нарушение правил учета объектов налогообложения, а попутно – по ст. 123 НК РФ за неудержание НДФЛ и по ст. 122 НК РФ за неуплату НДС, а также ЕСН или налога на прибыль. Тот, кто не желает рисковать с налогом на прибыль и НДС, при организации питания в виде шведского стола уже выигрывает на ЕСН и НДФЛ. Ведь если выплата не признается расходом в целях налогообложения, то ЕСН с нее платить не нужно. Поэтому, если вы сочетаете в коллективном договоре условие о шведском столе и условие о его оплате за счет прибыли после налогообложения, то еще легче будет обосновать отсутствие объекта налогообложения по ЕСН.

Баланс налоговой выгоды и возможных рисков

 

Теперь постараемся отразить все наши выводы в одной таблице (см. табл.).

Возьмем стоимость обедов одного работника в сумме 1180 руб. (включая НДС) и рассчитаем налоговые обязательства по всем налогам для нескольких вариантов организации и оформления бесплатного питания работников. Общая сумма налогов дает суммарную налоговую нагрузку. При этом число с минусом в колонке означает, что налоговая нагрузка уменьшается на сумму неуплаченного налога на прибыль или принятого к вычету НДС. Сравним полученные данные с налогообложением обычной заработной платы в сумме 1180 руб. Также попробуем оценить степень риска неудачного разрешения возможных налоговых споров. Напомним, что ставка налога на прибыль составляет 20% (с 2009 г.), НДФЛ – 13%, ЕСН – 26%, ставка взносов на страхование от несчастных случаев – 0,2%, НДС – 18%.