Чтобы разобраться с тем, как лучше оформить отношения с белорусскими гражданами, которые будут выполнять свои обязанности на территории Республики Беларусь, сначала выясним, возможно ли с ними в принципе заключить трудовой договор о дистанционной работе.
Трудовой договор с проживающим за рубежом иностранцем
Вопрос о возможности заключения трудового договора о дистанционной работе с гражданином, проживающим за границей, является спорным. Трудовой кодекс прямого запрета на заключение подобных договоров не содержит. Однако Минтруд России считает, что заключать трудовые договоры о дистанционной работе с проживающими за рубежом лицами нельзя (письма от 09.09.2022 № 14-2/ООГ-5755, от 15.02.2022 № 14-4/10/В-1848, от 07.12.2016 № 14-2/ООГ-10811, от 27.07.2016 № 17-3/В-292, от 15.04.2016 № 17-3/ООГ-578, от 07.08.2015 № 17-3/В-410). Объясняется это тем, что на дистанционных работников распространяется действие трудового законодательства (ст. 312.1 ТК РФ), а оно действует только на территории РФ (ст. 13 ТК РФ), и что обеспечение работодателем безопасных условий труда для дистанционных работников, работающих за пределами РФ, не представляется возможным.
Такую же позицию занимает и Роструд (ответ на вопрос, поступивший на сайт «Онлайнинспекция.рф» 13 сентября 2022 г.).
А вот Государственная инспекция труда в г. Москве придерживается иного мнения. В письме от 30.10.2024 № 77/7-33553-24-ОБ/10-36088-ОБ/661, отвечая на вопрос о возможности заключения трудового договора с гражданином Белоруссии об осуществлении трудовой деятельности дистанционно с территории Белоруссии, она указала следующее. Поскольку Трудовой кодекс не содержит прямого запрета принимать на дистанционную работу лицо, проживающее за границей, а трудовые отношения — это отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем, в случае указания в трудовом договоре места выполнения работы как территория Белоруссии или иного государства работник вправе выполнять работу дистанционно на территории другого государства. В случае если в трудовом договоре дистанционного работника не указано место работы, местом его работы будет являться место исполнения трудовых обязанностей согласно адресу регистрации, то есть места пребывания, указанного в трудовом договоре.
Суды тоже допускают заключение трудового договора с дистанционным работником, который трудится за границей. Так, АС Северо-Кавказского округа в постановлении от 24.12.2020 № Ф08-10403/2020 по делу № А20-4914/2019 указал, что Трудовой кодекс не предусматривает запрета на заключение трудового договора о дистанционной работе с иностранным гражданином, осуществляющим трудовую деятельность за пределами территории РФ. А Санкт-Петербургский городской суд в Апелляционном определении от 02.06.2020 № 33-8432/2020 по делу № 2-5677/2019 разъяснил, что Трудовым кодексом предусмотрена возможность дистанционной работы, и гражданин, проживая в США, не лишен права на трудоустройство на дистанционную работу к работодателю, расположенному в РФ.
Минфин России и ФНС России также не высказывают каких-либо возражений против заключения трудового договора с работником, находящимся за границей. Это следует из их писем, посвященных налогообложению выплат дистанционным работникам, трудящимся за границей (например, письма Минфина России от 12.11.2024 № 03-04-05/111138, от 14.04.2021 № 03-04-06/27827, от 18.07.2019 № 03-04-06/53227, ФНС России от 15.07.2021 № БС-4-11/9947@).
Таким образом, с гражданами, проживающими в Белоруссии, российская компания может заключить трудовой договор о дистанционной работе, поскольку прямого запрета на это в Трудовом кодексе нет.
Налогообложение по трудовому договору
О том, как осуществляется обложение НДФЛ и страховыми взносами доходов, выплачиваемых российской организацией белорусскому гражданину, работающему в Республике Беларусь по трудовому договору о дистанционной работе, сказано в письме Минфина России от 12.11.2024 № 03-04-05/111138. Специалисты финансового ведомства указали, что согласно подп. 6.2 п. 1 ст. 208 НК РФ вознаграждение и иные выплаты при выполнении дистанционным работником трудовой функции дистанционно по договору с работодателем, являющимся российской организацией, относится к доходам от источников в РФ. Такие доходы, полученные физическими лицами, не являющимися налоговыми резидентами РФ, облагаются НДФЛ по ставкам, указанным в п. 3.1 ст. 224 НК РФ. То есть, если годовой доход в 2025 г. не превысит 2,4 млн руб. (200 тыс. руб. в месяц), ставка НДФЛ составит 13%.
Отметим, что поскольку источником дохода является российская организация, она признается налоговым агентом (п. 1 ст. 226 НК РФ) и, соответственно, должна удержать исчисленный с выплачиваемых сумм НДФЛ и уплатить его в бюджет.
В отношении страховых взносов финансисты указали, что выплаты в пользу белорусского гражданина, работающего по трудовому договору дистанционно на территории Республики Беларусь, то есть не пребывающего и не проживающего в РФ, в соответствии с положениями НК РФ обложению страховыми взносами не подлежат. Но при этом нужно учитывать положения подп. 1 п. 2 ст. 5 Договора между Российской Федерацией и Республикой Беларусь от 24.01.2006 «О сотрудничестве в области социального обеспечения», согласно которому выбор того, законодательство какой стороны будет применяться при социальном страховании, осуществляется по выбору застрахованного.
Отметим, что такой выбор оформляется путем подачи застрахованным заявления работодателю (ст. 3 Соглашения от 15 марта 2011 г. «О применении Договора между Российской Федерацией и Республикой Беларусь о сотрудничестве в области социального обеспечения от 24 января 2006 года»). Если выбор не сделан, то, по мнению Минфина России, применяется законодательство страны работодателя. В письме от 04.10.2019 № 03-04-06/76243 финансисты указали, что если гражданином Республики Беларусь, работающим на территории Республики Беларусь по трудовому договору о дистанционной работе, заключенному с российской организацией, не выбрано обязательное (государственное) социальное страхование по законодательству Республики Беларусь, то выплаты в его пользу по трудовому договору подлежат обложению страховыми взносами на обязательное пенсионное страхование и на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством в соответствии с законодательством РФ.
Итак, если белорусский гражданин подаст российской компании заявление о выборе законодательства Республики Беларусь, его вознаграждение по трудовому договору о дистанционной работе в Республике Беларусь, заключенному с российской компанией, страховыми взносами облагать не нужно. Если же такого заявления нет, вознаграждение страховыми взносами нужно облагать.
Налогообложение по ГПД
Минтруд России в уже упоминавшемся письме от 09.09.2022 № 14-2/ООГ-5755 указал, что сотрудничество с лицами в целях дистанционной работы за рубежом для российских компаний может осуществляться в рамках гражданско-правовых отношений. Таким образом, с гражданами Республики Беларусь можно заключить гражданско-правовой договор (ГПД).
Поскольку они будут заниматься продажами продукции российской компании от ее имени, это будет агентский договор, в котором российская компания будет принципалом, а иностранный гражданин — агентом (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).
При оформлении гражданско-правового договора важно, чтобы он не содержал признаков трудовых отношений. В противном случае есть риск переквалификации налоговиками гражданско-правовых отношений в трудовые. В пользу трудовых отношений будет свидетельствовать, в частности, регулярность выплат по аналогии с зарплатой (одни и те же суммы раз или два в месяц в те же дни, что и зарплата), подчиненность работника трудовому распорядку, указание в договоре на график работы, определение предмета договора как функции, а не как конкретного результата. Подробнее об этом см. «ЭЖ-Бухгалтер» № 41, 2024.
Что касается налогообложения выплат по ГПД, заключенному с иностранным гражданином, оказывающим услуги на территории иностранного государства, то до 2025 г. такие выплаты НДФЛ не облагались, поскольку они относились к доходам от источников за пределами РФ (подп. 6 п. 3 ст. 208 НК РФ). А подобные доходы физических лиц, не являющихся налоговыми резидентами РФ, объектом налогообложения по НДФЛ не признаются (ст. 209 НК РФ). Минфин России это подтверждает (письма от 09.03.2023 № 03-04-05/19604, от 07.11.2018 № 03-04-06/79939).
С 1 января 2025 г. действует новый подп. 6.3 п. 1 ст. 208 НК РФ. Им определено, что к доходам от источников в РФ относится вознаграждение, полученное налогоплательщиком за выполненные работы, оказанные услуги, если выполнение работ, оказание услуг осуществлены в интернете с использованием доменных имен и сетевых адресов, находящихся в российской национальной доменной зоне, и (или) информационных систем, технические средства которых размещены на территории Российской Федерации, и (или) комплексов программно-аппаратных средств, размещенных на территории Российской Федерации. При этом должно соблюдаться хотя бы одно из следующих условий:
-
налогоплательщик — физическое лицо является налоговым резидентом РФ;
-
доходы получены налогоплательщиком — физическим лицом на счет, открытый в банке, находящемся на территории РФ;
-
источники выплаты доходов — это российские организации, индивидуальные предприниматели, нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также обособленные подразделения иностранных организаций в РФ.
Как указано в тексте вопроса, взаимодействие с белорусскими гражданами компания будет осуществлять через интернет посредством имеющейся у нее программы (то есть размещенной в России), и источником выплаты доходов будет российская организация. То есть будут выполняться условия, указанные в подп. 6.3 п. 1 ст. 208 НК РФ. А значит, выплачиваемый доход будет относиться к источникам в РФ, и его компания, как налоговый агент, должна облагать НДФЛ в России по ставкам, указанным в п. 3.1 ст. 224 НК РФ (письмо Минфина России от 02.10.2023 № 03-04-09/93359).
В отношении необходимости начисления страховых взносов на выплаты по договору ГПД с гражданином Белоруссии справедливо все то, что было сказано выше про страховые взносы по трудовому договору о дистанционной работе. То есть по НК РФ такие выплаты страховыми взносами не облагаются, но нужно учитывать положения подп. 1 п. 2 ст. 5 Договора между Российской Федерацией и Республикой Беларусь от 24 января 2006 г. «О сотрудничестве в области социального обеспечения». Минфин России в письме от 09.03.2023 № 03-04-05/19604 это подтвердил.
Таким образом, при заключении с гражданином Республики Беларусь агентского договора, который будет выполняться на территории Республики Беларусь, с вознаграждения по такому договору страховые взносы начислять не нужно, если белорусский гражданин подаст российской компании заявление о выборе социального страхования по законодательству Республики Беларусь. Если же такого заявления не будет, вознаграждение нужно будет облагать страховыми взносами.
Как лучше оформить отношения
Итак, независимо от того, как будут оформлены отношения с гражданами Белоруссии (по трудовому договору о дистанционной работе или по ГПД), налогообложение выплат будет одинаковым: компании нужно будет удерживать с выплат НДФЛ по ставке 13% (если годовой доход не будет превышать 2,4 млн руб.) и не надо начислять страховые взносы (если есть заявление о выборе социального страхования по законодательству Республики Беларусь).
Из-за того, что налогообложение в обоих случаях одинаковое, бояться переквалификации гражданско-правовых отношений налоговиками в трудовые не нужно, поскольку такая переквалификация с налоговой точки зрения бессмысленна, так как не приведет к увеличению налогообложения.
Оформление с белорусскими работниками трудовых отношений повлечет обязанность предоставлять им ежегодный оплачиваемый отпуск (ст. 114 ТК РФ), а также иные гарантии и компенсации, установленные трудовым законодательством. В случае же гражданско-правовых отношений таких обязанностей у российской компании не будет.
Таким образом, более выгодным представляется оформление с белорусскими гражданами гражданско-правового договора.
Зачет уплаченного в России налога
Метод устранения двойного налогообложения с Белоруссией установлен ст. 20 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Беларусь от 21.04.95 «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество». Из нее следует, что, если белорус, находящийся в Республике Беларусь, получает доход в России, этот доход может облагаться налогом в России. А в Республике Беларусь эта сумма налога может быть вычтена из налога, уплачиваемого в Республике Беларусь.
То есть удержанный в России НДФЛ самозанятые белорусы могут зачесть в счет уплачиваемого ими в Белоруссии налога.
Получать белорусам в России ИНН для того, чтобы удерживать с их доходов НДФЛ, не нужно. Во-первых, для удержания НДФЛ указание ИНН необязательно. Об этом прямо сказано в порядке заполнения форм 6-НДФЛ и 2-НДФЛ. А во-вторых, ИНН присваивается только при постановке на учет в российских налоговых органах по месту жительства, по месту пребывания в РФ или по месту нахождения недвижимости и транспорта в России.
Доказать факт уплаты налога в России белорусские граждане могут справкой 2-НДФЛ, выданной работодателем. Дополнительное подтверждение справки налоговыми органами не требуется (письмо ФНС России от 13.07.2005 № КБ-6-26/566@ «По вопросу подтверждения сведений о полученных иностранными гражданами доходах и уплаченного с них налога»). В этом письме также сказано, что, если иностранцу этого недостаточно, он может обратиться в российский налоговый орган по месту учета российской организации с письменным запросом, приложив к нему полученную от компании справку 2-НДФЛ и копии документа, удостоверяющего личность этого гражданина (паспорт или документ, его заменяющий). Налоговый орган сопоставит сведения в справке с имеющимися у него сведениями и поставит на справке 2-НДФЛ печать и подпись руководителя и направит ее по почте иностранцу.