Как показывает практика корпоративных отношений, менеджмент компаний, в частности совет директоров, может противодействовать поглощению компании. Европейские правопорядки разработали систему защитных тактик, препятствующих оппортунистическому поведению совета директоров.
Зарубежным правом предусматриваются две группы защитных тактик. Первая — временное ограничение полномочий совета директоров в пользу расширения полномочий общего собрания акционеров. Совет директоров как орган юридического лица временно ограничивается в части вопросов своей компетенции, а акционеры принимают эти вопросы к своему рассмотрению на общем собрании.
Второй вариант предполагает активные действия совета директоров, направленные на поиск альтернативного предложения по поглощению. Совет имеет возможность стимулировать подачу конкурирующих предложений по приобретению ценных бумаг.
Грамотная тактика
Российский правопорядок выбрал только первый вид защитных тактик. Однако их второй вид законом не запрещен, поэтому не исключено, что они также будут реализовываться.
Итак, с момента поступления в общество публичной оферты о приобретении ценных бумаг полномочия совета директоров по ряду вопросов временно ограничиваются в пользу общего собрания акционеров.
После получения предложения решения по следующим вопросам принимаются только общим собранием акционеров. Это такие вопросы, как:
- увеличение уставного капитала открытого общества путем размещения дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций;
- размещение открытым обществом ценных бумаг, конвертируемых в акции, в том числе опционов;
- одобрение одной или нескольких взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения открытым обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов, определенной по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (если только такие сделки не совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности общества или не были совершены до получения обществом добровольного или обязательного предложения. В случае получения добровольного или обязательного предложения о приобретении публично обращаемых ценных бумаг — до момента раскрытия информации о направлении соответствующего предложения в общество);
- одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;
- приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных Законом об АО;
- увеличение вознаграждения лицам, занимающим должности в органах управления общества, установление условий прекращения их полномочий, в том числе компенсаций, выплачиваемых этим лицам в случае прекращения их полномочий.
Действие вышеназванных ограничений прекращается по истечении 20 дней после окончания срока принятия добровольного или обязательного предложения. Если до этого момента оферент (который приобрел свыше 30% общего количества акций, указанных в п. 1 ст. 84.1 Закона об АО) потребует созыва внеочередного общего собрания акционеров, в повестке дня которого содержится вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета), ограничения действуют до подведения итогов голосования по этому вопросу на общем собрании, рассматривавшем такой вопрос.
Обратите внимание
Увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций может быть одним из способов противодействия поглощению.
Вбрасывание новых ценных бумаг может существенно снизить эффективность скупки ранее размещенных. Закон об АО допускает возможность отнесения отдельных вопросов увеличения уставного капитала путем размещения дополнительных акций, а также размещения ценных бумаг, конвертируемых в дополнительные акции, к компетенции совета директоров. В условиях начавшегося поглощения вопрос увеличения уставного капитала путем размещения дополнительных акций полностью отдается на рассмотрение общего собрания. Если акционеры заинтересованы в переуступке принадлежащих им ценных бумаг, они воздержатся от принятия решения об увеличении уставного капитала. Если акционеры будут рассматривать действия «поглотителя» как недружественные, они могут применить тактику противодействия путем размывания уставного капитала.
Одним из способов противодействия поглощению является вывод активов — совет директоров таким образом пытается сделать компанию менее привлекательной для «поглотителя». В зарубежных правопорядках такие действия метафорично называют выжженной землей или продажей сокровищ короны.
В качестве меры, препятствующей указанным действиям, предусматривается особый порядок одобрения сделок с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества стоимостью свыше 10% балансовой стоимости активов общества. Введение этой нормы порождает большое количество вопросов. По сути, законодатель воспроизвел определение крупной сделки, данной в ст. 78 Закона об АО, указав только меньшую ее сумму. Однако в главе XI.1, содержащей эту новацию, нет указания, что данные сделки должны быть одобрены общим собранием акционеров по правилам крупной сделки.