30 ноября истекает срок для подачи заявления о переходе на упрощенную систему налогообложения. Поэтому тем компаниям, которые решили воспользоваться благами этого спецрежима, нужно поторопиться. Но учтите, что на «упрощенку» могут перейти далеко не все организации.
Организации и предприниматели, которые изъявили желание перейти с 2011 г. на упрощенную систему налогообложения, должны уведомить о своем решении налоговую инспекцию. Сделать это нужно не позднее 30 ноября текущего года (п. 1 ст. 346.13 НК РФ). Бланк заявления о переходе на «упрощенку» по форме № 26.2-1 утвержден приказом ФНС России от 13.04.2010 № ММВ-7-3/182@. В этом же заявлении компания выбирает для себя объект налогообложения «доходы» или «доходы, уменьшенные на величину расходов» (п. 1 ст. 346.14 НК РФ).
При этом необходимо помнить что на этот спецрежим можно перейти при соблюдении определенных требований. Они перечислены в ст. 346.12 НК РФ.
ОГРАНИЧЕНИЯ ПО КАТЕГОРИЯМ ПЛАТЕЛЬЩИКОВ
Глава 26.2 НК РФ установила строгие рамки в отношении организаций и предпринимателей, которые ни при каких условиях не могут применять упрощенную систему налогообложения (п. 3 ст. 346.12 НК РФ). Итак, не могут работать на «упрощенке»:
- банки (подп. 2 п. 3 ст. 346.12 НК РФ);
- страховщики (подп. 3 п. 3 ст. 346.12 НК РФ);
- негосударственные пенсионные фонды (подп. 4 п. 3 ст. 346.12 НК РФ);
- инвестиционные фонды (подп. 5 п. 3 ст. 346.12 НК РФ);
- профессиональные участники рынка ценных бумаг (подп. 6 п. 3 ст. 346.12 НК РФ);
- ломбарды (подп. 7 п. 3 ст. 346.12 НК РФ);
- производители подакцизных товаров (подп. 8 п. 3 ст. 346.12 НК РФ);
- организации и предприниматели, добывающие и реализующие полезные ископаемые, за исключением общераспространенных (подп. 8 п. 3 ст. 346.12 НК РФ);
- нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также иные формы адвокатских образований (подп. 10 п. 3 ст. 346.12 НК РФ);
- организации и предприниматели, занимающиеся игорным бизнесом (подп. 9 п. 3 ст. 346.12 НК РФ);
- плательщики ЕСХН (подп. 13 п. 3 ст. 346.12 НК РФ);
- организация, заключившая с РФ соглашение о разделе продукции (подп. 11 п. 3 ст. 346.12 НК РФ, Федеральный закон от 30.12.95 № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции»);
- бюджетные учреждения (подп. 17 п. 3 ст. 346.12 НК РФ);
- иностранные организации (подп. 18 п. 3 ст. 346.12 НК РФ).
Принадлежность к перечисленным категориям не позволяет перейти на «упрощенку». Приведенный перечень является исчерпывающим. Плательщики, которые в нем не указаны, имеют право на работу по упрощенной системе налогообложения. Это отметил Минфин России в письме от 12.03.2010 № 03-11-06/2/32.
Обратите внимание: на право применять УСН влияют фактически осуществляемые виды деятельности. При этом не важно, какие лицензии есть у организации и какие виды деятельности заявлены в ее учредительных документах. Такой вывод подтверждает судебная практика (см., например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 17.03.2009 № Ф04-6878/2008(669-А70-27) и Восточно-Сибирского округа от 26.02.2009 № А74-254/08-Ф02-512/09).
ОГРАНИЧЕНИЕ ПО СУММЕ ДОХОДА
Организация вправе перейти с 2011 г. на упрощенную систему, если ее доходы за девять месяцев 2010 г. не превысили 45 млн руб. (п. 2.1 ст. 346.12 НК РФ). Сумма дохода определяется по правилам ст. 248 НК РФ, то есть компании должны учитывать доходы от реализации и внереализационные доходы. На это указывал Минфин России в письме от 31.12.2008 № 03-11-04/2/208. При этом НДС из поступлений исключается (п. 1 ст. 248 НК РФ).
Если организация в 2010 г. совмещала общий режим налогообложения и ЕНВД, то, чтобы выяснить, может ли она перейти на УСН, нужно брать доходы от деятельности, облагаемой в соответствии с общим режимом. Суммы поступлений, относящихся к ЕНВД, в расчет не принимаются. Об этом прямо сказано в п. 4 ст. 346.12 НК РФ.
А вот для предпринимателей Налоговый кодекс не установил предельный размер доходов для перехода на упрощенную систему (письмо Минфина России от 11.12.2008 № 03-11-05/296).
КОЛИЧЕСТВО РАБОТНИКОВ ДОЛЖНО СООТВЕТСТВОВАТЬ НОРМАТИВУ
Не вправе переходить на УСН организации, чей показатель средней численности работников за налоговый или отчетный период превышает 100 человек (подп. 15 п. 3 ст. 346.12 НК РФ). Этот показатель определяется в соответствии с Указаниями по заполнению форм федерального статистического наблюдения, утвержденными приказом Росстата от 12.11.2008 № 278).
Алгоритм вычисления средней численности работников за период описан в п. 80–86 Указаний. Следует обратить внимание, что при расчете учитываются сотрудники, работающие по трудовым договорам, внешние совместители, а также физические лица, работающие по гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг.
В заявлении о переходе на «упрощенку» с 2011 г. следует указывать среднюю численность работников за девять месяцев 2010 г. Однако это не значит, что, если средняя численность за данный период превысит 100 человек, плательщик лишается права на применение УСН. Он может перейти на этот спецрежим при условии, что к концу 2010 г. численность работников уменьшится и на начало 2011 г. не будет превышать установленный лимит (100 человек). Минфин России давал аналогичные разъяснения по поводу перехода на упрощенную систему с 2010 г. (см., например, письмо от 01.12.2009 № 03-11-06/2/254).
У ОРГАНИЗАЦИИ НЕ ДОЛЖНО БЫТЬ ФИЛИАЛОВ И ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ
Если у организации есть хотя бы один филиал или одно представительство, в том числе и за рубежом, то перейти на УСН она не вправе (подп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ, постановление ФАС Северо-Западного округа от 12.04.2010 № А42-4040/2009).
Отметим, что речь идет именно о тех структурных подразделениях, которые признаются филиалом или представительством на основании положений Гражданского кодекса РФ (ст. 55 ГК РФ). Наличие обособленных подразделений, не обладающих признаками филиала или представительства, не лишает организацию права на применение УСН. С такой позицией согласен и Минфин России (письма от 09.07.2010 № 03-11-06/3/99, от 29.06.2010 № 03-11-06/3/95, от 17.11.2009 № 03-11-06/2/243 и от 30.04.2009 № 03-11-06/3/115).
Что же следует понимать под представительством и филиалом? Расположенное вне места нахождения организации подразделение является ее представительством, если оно представляет интересы организации и осуществляет их защиту (п. 1 ст. 55 ГК РФ). Филиал — это обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения организации и осуществляющее все ее функции или их часть, в том числе и функции представительства (п. 2 ст. 55 ГК РФ). Кроме того, согласно п. 3 ст. 55 ГК РФ:
- представительства и филиалы наделяются имуществом организации и действуют на основании утвержденных организацией положений;
- руководители представительств и филиалов назначаются организацией и действуют на основании ее доверенности;
- представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах организации.
Заметим, что подразделение признается представительством или филиалом, если оно одновременно обладает всеми перечисленными качествами (см. постановления ФАС Северо-Западного округа от 18.11.2008 № А42-1739/2008 и Московского округа от 03.07.2007 № КА-А41/5937-07-П). Если хотя бы одно из них отсутствует, то структурное подразделение нельзя считать представительством или филиалом. Организация, имеющая подразделение с указанными характеристиками, не может перейти на УСН (см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.11.2008 № А42-2557/2008).
Бывают ситуации, когда возможность создания филиалов и представительств предусмотрена в уставе организации. Однако на практике они не были созданы. В таком случае организации ничто не мешает подать заявление о переходе на УСН. Так, ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 14.07.2009 № А56-40765/2008 пришел к следующему выводу. Поскольку организация не издавала положения о филиале, не назначала его руководителя, не передавала филиалу имущество, не оборудовала ни одного рабочего места для функционирования филиала, не становилась на учет в налоговом органе по месту нахождения филиала, она вправе применять упрощенную систему. При этом то обстоятельство, что в уставе организации отражена информация о филиале, значения не имеет.
ИМЕЕТ ЗНАЧЕНИЕ СОСТАВ УЧАСТНИКОВ КОМПАНИИ
Если в числе участников компании есть организации, то нужно, чтобы во владении каждой из них находилась доля, не превышающая 25%. В противном случае компания перейти на «упрощенку» не сможет (подп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ). В письме от 25.12.2009 № 03-11-06/3/302 Минфин России разъяснил, что плательщик, в чьем уставном капитале 100% принадлежит другой организации, не вправе перейти на «упрощенку».
Доли участников компании должны соответствовать установленному ограничению на начало года, с которого организация планирует начать работу по упрощенной системе. То есть компании, в которой в 2010 г. более 25% принадлежало организации, не запрещается с 2011 г. перейти на УСН. Однако для этого необходимо, чтобы на начало 2011 г. распределение долей в компании удовлетворяло условию подп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ. Обоснованность такого вывода подтверждается разъяснениями Минфина России (письмо от 29.01.2010 № 03-11-06/2/10).
В заявлении о переходе на УСН не нужно показывать состав участников компании. Отметим, что налоговые органы не вправе запрашивать у организации документы, подтверждающие, что она не нарушает ограничение по составу участников. ФАС Московского округа рассматривал спор между акционерным обществом и налоговиками, возникший из-за того, что они попросили общество представить выписку из реестра акционеров (постановление от 24.09.2008 № КА-А40/9142-08-П). Судьи заключили, что такое требование инспекции неправомерно, так как ни Налоговый кодекс, ни приказ ФНС России от 13.04.2010 № ММВ-7-3/182@, которым утверждена форма заявления, не предписывают прикладывать к заявлению о переходе на УСН документы о составе участников организации.
В подпункте 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ перечислены организации, на которые не распространяется ограничение по составу участников. К таким организациям относятся:
- организации, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, если среднесписочная численность инвалидов среди их работников составляет не менее 50%, а их доля в фонде оплаты труда — не менее 25%;
- некоммерческие организации;
- организации потребительской кооперации, осуществляющие свою деятельность в соответствии с Законом РФ от 19.06.92 № 3085-1 «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации»;
- хозяйственные общества, единственными учредителями которых являются потребительские общества и их союзы, осуществляющие свою деятельность в соответствии с Законом РФ от 19.06.92 № 3085-1.
Не действует ограничение по участию организаций в уставном капитале и в том случае, если участниками компании выступают Российская Федерация, ее субъекты, а также муниципальные образования (ст. 124 ГК РФ). Дело в том, что Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования не являются юридическими лицами. Такой вывод подтверждается судебной практикой (см., например, решение ВАС РФ от 24.01.2008 № 16720/07, определения ВАС РФ от 03.09.2008 № 11061/08 и от 28.05.2008 № 6214/08, постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 02.07.2008 № А33-17438/07-Ф02-2802/08, Западно-Сибирского округа от 26.08.2008 № Ф04-5175/2008(10397-А03-27), Поволжского округа от 10.07.2008 № А72-7393/07-14/220, Северо-Западного округа от 23.09.2008 № А56-14096/2008 и Уральского округа от 22.07.2008 № Ф09-5114/08-С3).
НА ОСТАТОЧНУЮ СТОИМОСТЬ ОС И НМА УСТАНОВЛЕН ЛИМИТ
Организация не сможет перейти на УСН, если остаточная стоимость ее основных средств и нематериальных активов, определенная по правилам бухгалтерского учета, превышает 100 млн руб. (подп. 16 п. 3 ст. 346.12 НК РФ). Такое ограничение установлено только для остаточной стоимости основных средств и нематериальных активов, которые подлежат амортизации и признаются амортизируемым имуществом в соответствии с главой 25 НК РФ.
Имущество, по которому в налоговом учете не начисляется амортизация, принимать в расчет не нужно. Перечень неамортизируемых объектов приведен в п. 2 ст. 256 НК РФ. Например, к ним относятся земельные участки и другие объекты природопользования. Их стоимость не влияет на право организации перейти на УСН.
Чтобы проверить, выполняется ли условие подп. 16 п. 3 ст. 346.12 НК РФ, нужно определить, чему в бухгалтерском учете равна остаточная стоимость основных средств и остаточная стоимость нематериальных активов. Полученные величины складываются. И если результат суммирования будет не больше 100 млн руб., организация может подать заявление о переходе на УСН.
В подпункте 16 п. 3 ст. 346.12 НК РФ, устанавливающей требование к остаточной стоимости основных средств и нематериальных активов, речь идет об имуществе организаций. В связи с этим возникает вопрос, распространяется ли это условие на предпринимателей. Из буквального толкования нормы подп. 16 п. 3 ст. 346.12 НК РФ следует, что они вправе применять УСН вне зависимости от того, чему равна остаточная стоимость их основных средств и нематериальных активов. В письме от 11.12.2008 № 03-11-05/296 Минфин России указал, что для перехода на УСН для индивидуальных предпринимателей не установлено ограничений по размеру остаточной стоимости основных средств и нематериальных активов.