Залог доли в уставном капитале ООО

Залог — один из самых популярных и эффективных способов обеспечения исполнения обязательств. Доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, являясь ликвидным активом, зачастую служит предметом залога. Каковы особенности ее передачи в залог? Об этом пойдет речь в сегодняшнем материале.

Предметом залога может быть любое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, а также требований, неразрывно связанных с личностью кредитора (в частности, об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом (п. 1 ст. 336 ГК РФ)).

Возможность залога доли в уставном капитале ООО предусмотрена ст. 22 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО). Участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю (часть доли) другому участнику или, если не запрещено уставом, с согласия общего собрания — третьему лицу.

В силу п. 1 ст. 334 ГК РФ «кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение своих требований из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом».

Так как залог может повлечь отчуждение заложенной доли, что, в свою очередь, чревато перераспределением корпоративного контроля в обществе, Законом об ООО была предусмотрена конструкция согласия на залог доли или ее части третьему лицу. Решение о согласии принимается только общим собранием участников общества простым большинством голосов, если уставом не предусмотрено большее число голосов для принятия такого решения. При этом голос участника, который намерен передать в залог свою долю, не учитывается. Таким образом, при определенных обстоятельствах участники, владеющие ничтожно малыми долями, могут не допустить передачу доли мажоритария в залог третьему лицу.

обратите внимание

Очевидно, что согласие на залог доли третьему лицу должно носить предварительный характер. Это следует из формулировки Закона об ООО: «...голос участника, который намерен передать в залог…» (п. 1 ст. 22).

Формально, даже если общество состоит из единственного участника, а устав содержит запрет на передачу доли в залог третьим лицам, этот участник не может осуществить данную сделку до принятия им самим решения о согласии на залог.

Все по форме

К форме договора залога доли (части доли) в уставном капитале ООО предусмотрены специальные требования. Так, в соответствии с п. 2 ст. 22 Закона об ООО этот договор подлежит нотариальному удостоверению.

Договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит нотариальному удостоверению (п. 2 ст. 339 ГК РФ). Несоблюдение правил о нотариальном удостоверении влечет недействительность договора залога (п. 4 ст. 339 ГК РФ). Аналогичная норма содержится в п. 2 ст. 22 Закона об ООО.

Решением правления Московской городской нотариальной палаты 24 июля 2009 г. утверждены Методические рекомендации по нотариальному удостоверению сделок, направленных на отчуждение, залог доли (части доли) в уставном капитале ООО, содержащие в том числе алгоритм действий нотариуса при удостоверении таких договоров.

С моментом нотариального удостоверения договора связано возникновение права залога доли или части доли (п. 1 ст. 341 ГК РФ). В качестве залогодателя может выступать должник (участник общества) или третье лицо (участник, не являющийся должником по основному обязательству) (п. 1 ст. 335 ГК РФ). Залогодержателем может являться как другой участник общества, так и третье лицо.

обратите внимание

Залог обществом долей, перешедших к нему в обеспечение обязательств самого общества или третьих лиц, недопустим, поскольку п. 2 ст. 24 Закона об ООО установлены только два вида сделок с такими долями: распределение между участниками и приобретение участниками и (или) третьими лицами, если это не запрещено уставом. Несмотря на то что Закон об ООО не запрещает такие сделки, в силу п. 1 ст. 22 право на залог доли принадлежит только участнику, а общество не является участником самого себя.

Залогодателем доли может также выступать лицо, обладающее в ее отношении правом хозяйственного ведения (п. 2 ст. 335 ГК РФ).

Существенные условия

Существенными условиями договора о залоге доли (части доли) в уставном капитале ООО являются:

• предмет залога. Необходимо указать размер и номинальную стоимость доли (части доли), полное фирменное наименование и регистрационные данные ООО, доля или часть доли в уставном капитале которого передается в залог. Также следует указать, полностью оплачена заложенная доля или частично. Это влияет на возможность ее реализации, поскольку Закон об ООО не запрещает залог не полностью оплаченной доли. При реализации доли существенное значение будет иметь величина ее оплаты не к моменту заключения договора о залоге, а к моменту реализации;
• оценка предмета залога. Законодательство не обязывает привлекать независимого оценщика для оценки доли, передаваемой в залог, поэтому данная процедура проводится с согласия сторон;
• существо залога;
• размер обязательства, обеспечиваемого залогом;
• срок его исполнения;
• указание, у какой из сторон находится заложенное имущество. Представляется, что доля (часть доли) в уставном капитале ООО в силу правовой природы не может быть передана залогодержателю, соответственно она всегда остается у залогодателя.

По общему правилу залогодатель или залогодержатель — в зависимости от того, у кого находится заложенное имущество — обязан (если иное не предусмотрено законом или договором) застраховать его за счет залогодателя в полной стоимости от рисков утраты и повреждения, а если полная стоимость имущества превышает размер обеспеченного залогом требования, — на сумму не ниже размера требования (п. 1 ст 343 ГК РФ).

обратите внимание

Судьба права голоса и права на участие в распределении прибыли

Представляется, что право голоса, а также право на получение дивидендов и иные права участника ООО в случае залога доли всегда принадлежат участнику и не могут быть переданы залогодержателю. Это следует из буквального прочтения следующих норм:

• общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении чистой прибыли между участниками общества (п. 1 ст. 28 Закона об ООО);
• каждый участник имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества (абз. 4 п. 1 ст. 32 Закона об ООО);
• иные нормы Закона об ООО.

Полученные участником (залогодателем) от общества «дивиденды» не подлежат передаче залогодержателю. Это обусловлено следующим:

• поступления, полученные в результате использования имущества (плоды, продукция, доходы), принадлежат лицу, использующему это имущество на законном основании, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором об использовании этого имущества (ст. 136 ГК РФ);
• на полученные в результате использования заложенного имущества плоды, продукцию и доходы право залога распространяется в случаях, предусмотренных договором (п. 1 ст. 340 ГК РФ).

Едва ли такие положения могут быть внесены в договор о залоге, так как «дивиденды» в ООО (в отличие от акционерных компаний) могут выплачиваться только деньгами, а деньги, по мнению высших судебных инстанций, предметом залога быть не могут (постановление Президиума ВАС РФ от 02.07.96 № 7965/95);

• залогодатель вправе, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы (п. 1 ст. 346 ГК РФ).

Залогодержатель несет риски, связанные с принятием общим собранием участников решений, которые могут повлечь снижение рыночной стоимости доли (например, о совершении крупных сделок, в результате которых стоимость доли может существенно снизиться). При этом в договор недопустимо включать положения о согласовании с залогодержателем вариантов голосования на общем собрании (в этом случае можно предложить продажу части доли кредитору-залогодержателю. Между кредитором и залогодателем может быть заключен договор об осуществлении прав участников, в соответствии с которым стороны будут согласовывать варианты голосования по жизненно важным вопросам общества).

Так как залогодержателю право голоса не переходит, договор о залоге не подвергается антимонопольному контролю.

Регистрация изменений

Не позднее трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога нотариус, удостоверивший сделку, передает в регистрационный орган заявление о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), подписанное участником общества — залогодателем, с указанием вида обременения (залога) доли (части доли) и срока, в течение которого оно будет действовать (либо порядок установления такого срока).

Закон об ООО предоставляет альтернативный порядок передачи указанного заявления:

• непосредственно нотариусом в орган госрегистрации юридических лиц;
• почтой с уведомлением о вручении.

В силу п. 3 ст. 22 Закона об ООО заявление может быть передано также с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления установлен федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ. Однако в настоящее время такой порядок передачи заявления не установлен.

Если по условиям сделки отчуждаемая доля (часть доли) переходит к приобретателю с одновременным установлением залога или иных обременений, в заявлении о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписываемом участником, отчуждающим долю, указываются соответствующие обременения (абз. 2 п. 14 ст. 21 Закона об ООО). Способ передачи данного заявления может быть определен в договоре о залоге.

Закон не предусматривает изготовление экземпляров договора залога для представления в налоговый орган и ООО.

Заявление передается в порядке, предусмотренном ст. 86 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.93 № 4462-1.

В течение трех дней с момента получения заявления орган, осуществляющий госрегистрацию юридических лиц, вносит запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом доли (части доли) в уставном капитале общества с указанием срока, в течение которого действует обременение.

Общество не обязано уведомлять налоговый орган о состоявшемся залоге доли.

За несвоевременную передачу налоговому органу заявления о внесении соответствующих сведений в ЕГРЮЛ предусмотрена административная ответственность (п. 3 ст. 14.25 Кодекса РФ об административных правонарушениях).

Действия общества

Не позднее трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога нотариус обязан передать обществу, доля или часть доли в уставном капитале которого заложены, копии указанного заявления с приложением копии договора залога (абз. 2 п. 3 ст. 22 Закона об ООО).

Как следует из данной нормы, необязательно, чтобы копии передаваемых обществу заявления и договора о залоге были заверены нотариусом. Однако, как показывает практика, нотариально заверенные копии указанных документов все-таки надежнее передать в общество.

Закон об ООО не содержит прямых норм, обязывающих вносить в список участников сведения о залоге доли. Однако это следует из правила о том, что «лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, общества, если иной орган не предусмотрен уставом общества, обеспечивает соответствие сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества… сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц», а ЕГРЮЛ должен содержать сведения о залоге.

Заявление передается в порядке, предусмотренном ст. 86 Основ законодательства РФ о нотариате и вышеуказанными Методическими рекомендациями Московской городской нотариальной палаты.

Санкции за пропуск срока передачи обществу копий заявления и договора о залоге не установлены. Думается, что, если срок пропущен по вине нотариуса, следует требовать возмещения убытков в судебном порядке.

Сделки с заложенными долями

Участник ООО может совершать с принадлежащей ему долей следующие сделки:

• отчуждение доли обществу при выходе из него, а также при приобретении доли самим обществом (ст. 23 Закона об ООО);
• отчуждение другому участнику или третьему лицу;
• последующий залог.

Отчуждение предмета залога или распоряжение им иным образом осуществляется только с согласия залогодержателя — иное правило может быть предусмотрено законом, договором или вытекать из существа залога (п. 2 ст. 346 ГК РФ). В отношении перечисленных случаев Законом об ООО иное не предусмотрено и не вытекает из существа залога доли.

Норма п. 2 ст. 346 ГК РФ является специальной по отношению к общей норме о праве участника на выход из общества, праве требовать приобретения обществом доли, праве на отчуждение доли и соответственно имеет приоритет.

Таким образом, участник (залогодатель) не вправе совершать указанные сделки с заложенными долями без согласия залогодержателя, если договором не предусмотрено иное.

ГК РФ допускает последующий залог имущества, находящегося в залоге (п. 1 ст. 342). Представляется, что на последующий залог доли в уставном капитале ООО должны распространяться правила о залоге доли и соответственно о последующем залоге.

Полагаем, что без согласия залогодержателя доли могут переходить к иным лицам:

• при реорганизации юридического лица — участника ООО (залогодержателя);
• наследовании заложенных долей.

обратите внимание

Прекращение залога

В соответствии со ст. 352 ГК РФ залог прекращается:

1) с прекращением обеспеченного залогом обязательства;

2) по требованию залогодателя при наличии оснований, предусмотренных п. 3 ст. 343 ГК РФ;

3) в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом, предусмотренным п. 2 ст. 345 ГК РФ;

4) при реализации (продаже) заложенного имущества в целях удовлетворения требований залогодержателя в порядке, установленном законом, а также в случае, если реализация оказалась невозможной.

В силу п. 3 ст. 22 Закона об ООО запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом доли (части доли) погашается на основании совместного заявления залогодателя и залогодержателя или на основании вступившего в законную силу решения суда.

Запись вносится:

• на основании заявления — по общему порядку в течение пяти рабочих дней (п. 1 ст. 8 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»);
• на основании решения суда — в срок, указанный в решении.

Законодательством не установлен срок для обращения в налоговый орган с заявлением о внесении в ЕГРЮЛ записи о прекращении залога. В силу этого залогодатель как заинтересованное в снятии залога лицо может требовать от залогодержателя осуществления всех необходимых мероприятий. В договоре о залоге необходимо предусмотреть порядок действий сторон по прекращению залога и срок их выполнения, в частности срок исполнения обязанности сторон по подготовке совместного заявления и передаче его в ИФНС.

При отсутствии таких положений в договоре подлежит применению п. 2 ст. 314 ГК РФ, в соответствии с которым, если обязательство не предусматривает срок исполнения и не содержит условий, позволяющих определить данный срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после его возникновения. Обязательство, не исполненное в разумный срок, равно как и обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в течение семи дней с момента предъявления кредитором требования об исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий или существа обязательства, обычаев делового оборота.

Особенным случаем прекращения залога доли является реорганизация общества.

При формах реорганизации, предполагающих прекращение деятельности ООО (слияние, присоединение к другому обществу, разделение и преобразование), доля как предмет залога выбывает из гражданского оборота — аннулируется (погашается).

Примечательно, что при реорганизации общества в форме выделения формально доля как предмет залога может не изменяться, однако существенно теряет в стоимости.

При реорганизации вовсе не обязательно, что в залог должны быть переданы доли или акции вновь созданных хозяйственных обществ, на которые осуществлен обмен заложенной доли. В ГК РФ (п. 2 ст. 345) указано, что участник реорганизованного ООО (залогодатель) обязан заменить заложенную долю «другим равноценным имуществом».

Обращение взыскания на заложенную долю

Взыскание на заложенную долю или часть доли для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает (п. 1 ст. 348 ГК РФ).

По общему правилу требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда (п. 1 ст. 349 ГК РФ).

Следует обратить внимание на три разные ситуации, при которых доля передается в залог:

1) участнику общества;

2) третьему лицу участником — юридическим лицом;

3) третьему лицу участником — физическим лицом.

В первом и во втором случаях удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного имущества без обращения в суд допускается на основании соглашения залогодателя с залогодержателем (п. 2 ст. 349 ГК РФ).

В силу п. 3 ст. 349 ГК РФ соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке может быть:

• заключено в любое время;
• включено в договор о залоге.

Если залогодатель — физическое лицо, то соглашение заключается при наличии нотариально удостоверенного согласия залогодателя на внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество (п. 4 ст. 349 ГК РФ).

В третьем случае, так как при залоге доли третьему лицу участником — физическим лицом необходимо получить согласие общего собрания, взыскание на заложенное имущество может быть обращено только по решению суда (подп. 1 п. 3 ст. 349 ГК РФ).

Реализация заложенной доли

Реализация (продажа) заложенного движимого имущества, на которое в соответствии со ст. 349 ГК РФ обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном Законом о залоге, если иное не предусмотрено законом (п. 2 ст. 350 ГК РФ).

Закон о залоге предусматривает различный порядок реализации заложенного движимого имущества при обращении взыскания:

• по решению суда — оно осуществляется путем продажи с публичных торгов, проводимых в порядке, установленном законодательством РФ об исполнительном производстве;
• без обращения в суд (во внесудебном порядке) — посредством продажи с торгов, проводимых в соответствии с правилами, установленными ст. 447 и 448 ГК РФ, Законом о залоге и соглашением сторон, либо посредством продажи заложенного имущества по договору комиссии, заключенному между залогодержателем и комиссионером.

Таким образом, заложенное имущество реализуется путем продажи либо с публичных торгов, либо по договору комиссии.

В первом случае права и обязанности участника общества переходят с согласия остальных участников (п. 9 ст. 21 Закона об ООО).

Уместно привести высказывание А.В. Габова: «Интересны корреспондирующие нормы п. 6 ст. 23 и п. 9 ст. 21 Закона. В соответствии с последней из них при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника общества по приобретенным доле или ее части переходят с согласия участников. Первая же указывает, что, если такого согласия не получено, доля „переходит“ к обществу. По логике Закона получается, что на публичных торгах лицо приобретает в собственность долю, которая не дает ему никаких прав (поскольку никаких прав, кроме прав участника, она не закрепляет). И если согласие получено не будет, доля перейдет в собственность самого общества и тоже, кстати, никаких прав предоставлять не будет» .

Конструкция «согласие участников общества» не означает необходимость проведения общего собрания с соответствующим вопросом повестки дня, а предполагает непосредственное выражение воли участниками. Согласие считается полученным при следующих условиях (п. 10 ст. 21 Закона об ООО):

• всеми участниками в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения обществом в общество представлены письменные заявления о согласии на переход доли или части доли к третьему лицу;
• в течение указанного срока не представлены письменные заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли (части доли).

Как быть, если согласие участников общества не получено?

Согласно п. 5 ст. 23 Закона об ООО доля или часть доли переходит к обществу в день, следующий за датой истечения срока, установленного Законом об ООО или уставом общества для получения согласия участников.

В соответствии с п. 7 ст. 23 Закона об ООО доля или часть доли переходит к обществу с даты получения от любого участника отказа от дачи согласия на ее переход к лицу, которое приобрело долю или часть доли на публичных торгах. При этом общество обязано выплатить лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале на публичных торгах, ее действительную стоимость, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню приобретения доли на публичных торгах, либо с его согласия выдать в натуре имущество такой же стоимости.

обратите внимание

Реализовать долю по договору комиссии, на наш взгляд, проблематично. Во многом это объясняется спецификой правового режима доли — ее залогодатель всегда числится в ЕГРЮЛ.

В силу п. 1 ст. 990 ГК РФ комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, комиссионер приобретает права и становится обязанным, хотя комитент был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению. Комиссионер по определению не сможет от своего имени совершить сделку по продаже доли или части доли в уставном капитале ООО, в том числе выступить заявителем при внесении в ЕГРЮЛ сведений о ее залоге.