Существует несколько способов приобретения активов обществом с ограниченной ответственностью. В их числе передача активов в рамках оплаты долей в уставном капитале при учреждении общества, а также в случаях увеличения уставного капитала за счет внесения дополнительных вкладов участниками и (или) третьими лицами. Оба случая роднит то, что в обмен на передаваемые активы участники и (или) третьи лица приобретают доли в уставном капитале. Каковы особенности передачи активов, если ими являются акции?
Сделка по передаче акций обществу с ограниченной ответственностью является для данного общества приобретением акций, а для участника ООО или третьего лица — отчуждением акций. В результате ООО становится акционером общества, акции которого переданы ему в обмен на доли.
обратите внимание
Приобретение и отчуждение акций в обмен на доли — сложные процедуры, при совершении которых необходимо учитывать ряд особенностей: тип акционерного общества, размер активов, принадлежащих обществу и участникам или третьим лицам, передающим акции, ограничения в уставах ООО и АО, акции которого передаются, необходимость раскрытия информации и др.
51-й акционер…
Акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами общества (п. 3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», далее — Закон об АО). Однако сделки, рассматриваемые в данной публикации, не относятся к купле-продаже акций ЗАО, соответственно преимущественное право на эти случаи не распространяется. Устав ЗАО не может распространить действие преимущественного права приобретения акций на случаи их отчуждения по иным, нежели купля-продажа, договорам (п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.06.09 № 131).
При оплате долей акциями открытого акционерного общества следует учитывать, что в силу п. 1 ст. 84.2 Закона об АО лицо, которое приобрело более 30% голосующих акций, обязано направить акционерам — владельцам остальных акций той же категории обязательное предложение о приобретении ценных бумаг. Если такое предложение не будет направлено, голосовать пакетом акций, превышающим 30% общего количества акций общества, запрещено (п. 6 ст. 84.2 Закона об АО). Кроме того, в отношении приобретателя акций предусмотрен административный штраф (ст. 15.28 Кодекса РФ об административных правонарушениях).
При структурировании данной сделки необходимо учитывать ограничение по числу акционеров ЗАО — их не может быть более 50. Если ООО станет 51-м акционером, ЗАО в течение года должно преобразоваться в ОАО. Если число его акционеров не уменьшится до установленного предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке (п. 3 ст. 7 Закона об АО).
Общим для обоих типов АО является требование п. 1 ст. 27.6 Федерального закона от 22.04.96 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Закон о РЦБ), устанавливающее, что обращение ценных бумаг, выпуск (дополнительный выпуск) которых подлежит госрегистрации, запрещается до их полной оплаты и госрегистрации отчета (представления в регистрирующий орган уведомления) об итогах выпуска.
Размер активов имеет значение
Внесение дополнительных вкладов в уставный капитал ООО является сделкой, причем как для самого общества, так и для юридического лица — его участника (или третьего лица). В некоторых случаях при внесении дополнительного вклада необходимо соблюдать правила об одобрении крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
Правила об одобрении таких сделок изложены в главах X и XI Закона об АО, ст. 45 и 46 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО), ст. 23 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных предприятиях».
обратите внимание
Уставами как ООО, так и АО могут быть установлены ограничения полномочий единоличного исполнительного органа по размеру совершаемых им сделок без одобрения советом директоров или общим собранием.
Размер активов ООО и АО также влияет на необходимость направить в антимонопольный орган ходатайство о согласии на такую сделку или уведомление о приобретении акций и долей.
Размер активов ООО и АО также влияет на необходимость направить в антимонопольный орган ходатайство о согласии на такую сделку или уведомление о приобретении акций и долей.
В определенных случаях ООО должно направить ходатайство или уведомление при приобретении свыше 25% акций АО. Участник или третье лицо обязуются направить ходатайство или уведомление при приобретении более одной трети долей в уставном капитале ООО (п. 1 ст. 28 и п. 1 ст. 30 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»).
Уставом ООО могут быть ограничены максимальный размер доли участника и возможность изменения соотношения долей участников (п. 3 ст. 14 Закона об ООО). Если устав содержит такие ограничения, лицо, которое приобрело долю с нарушением этих требований, вправе голосовать на общем собрании частью доли, размер которой не превышает установленный максимум.
Устав АО также может ограничивать количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарную номинальную стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых акционеру (п. 3 ст. 11 Закона об АО).
Раскрытие информации
Во-первых, если ООО приобрело более 20% акций АО, необходимо внести изменения в список аффилированных лиц АО (ст. 93 Закона об АО, ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.91 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», глава 8.5 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного приказом ФСФР от 10.10.2006 № 06-117/пз-н (далее — Положение о раскрытии информации)).
Во-вторых, если АО обязано раскрывать информацию в форме сообщений о существенных фактах, ему необходимо предоставить сведения о включении в реестр акционера, владеющего не менее чем 5% обыкновенных акций, а также о любом изменении, в результате которого доля акций, принадлежащих данному акционеру, стала более или менее 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75% размещенных обыкновенных акций (п. 6.2.1 Положения о раскрытии информации).
В-третьих, если в результате сделки ООО приобрело свыше 5% или 20% акций АО и эта компания обязана раскрывать информацию в форме ежеквартального отчета, в нем необходимо отразить данную информацию (приложение 10 к Положению о раскрытии информации).
В соответствии со ст. 30 Закона о РЦБ владелец обыкновенных акций не позднее чем через пять дней со дня внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) обязан раскрыть информацию о приобретении 5% и более общего количества размещенных обыкновенных акций, а также о любом изменении, в результате которого доля принадлежащих ему ценных бумаг стала более или менее 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75% размещенных обыкновенных акций (ст. 30 Закона о РЦБ и письмо ФСФР России от 18.03.09 № 08-ВМ-03/4874).
Структура сделки
Сделку по передаче ООО акций в обмен на доли можно представить поэтапно.
1. Подготовительный этап.
2. Оформление перехода прав на акции.
3. Последующие уведомления о состоявшейся сделке.
В рамках подготовительного этапа проводятся следующие мероприятия:
1) для владельца акций — юридического лица — соблюдение требований об одобрении крупных сделок и сделок с заинтересованностью, а также сделок, на которые уставом распространен режим крупных;
2) для ООО (при увеличении уставного капитала) — соблюдение требований об одобрении крупных сделок и сделок с заинтересованностью, а также сделок, на которые уставом распространен режим крупных.
Принятие решения об увеличении уставного капитала ООО за счет внесения дополнительных вкладов участниками общества и (или) третьими лицами;
3) открытие в реестре владельцев именных ценных бумаг АО, акциями которого оплачиваются доли в уставном капитале ООО, лицевого счета зарегистрированного лица — ООО;
4) подготовка передаточного распоряжения;
5) открытие лицевого счета ООО в реестре владельцев именных ценных бумаг АО;
6) если доли оплачивает АО — соблюдение права акционеров требовать выкупа обществом принадлежащих им акций (если сделка крупная ) (ст. 75 и 76 Закона об АО);
7) если доли оплачивает ООО — соблюдение прав участников требовать приобретения обществом принадлежащих им долей (если сделка является крупной) (п. 2 ст. 23 Закона об ООО);
8) независимая оценка вносимого пакета акций (п. 2 ст. 15 Закона об ООО). Оценке подлежит именно пакет, так как от его размера зависит рыночная стоимость. Если пакет контролирующий, учитывается «премия за контроль», повышающая его стоимость;
9) принятие советом директоров АО, оплачивающего доли ООО акциями, решения об участии или прекращении участия в других организациях (подп. 17 п. 1 ст. 65 Закона об АО);
10) направление в антимонопольный орган ходатайства о согласии на приобретение ООО акций АО, а также на приобретение участником или третьим лицом долей в уставном капитале ООО (п. 1 ст. 28 Закона о защите конкуренции);
11) если вносятся казначейские акции АО — принятие советом директоров решения об их реализации. При этом важно, чтобы акции находились в распоряжении АО не более года с даты приобретения, так как по истечении этого срока они должны быть погашены и не могут выступать предметом сделок (п. 4.1 ст. 17, п. 1 ст. 34, п. 3 ст. 72 и п. 6 ст. 76 Закона об АО).
На втором этапе (оформление перехода прав на акции) реализуются следующие шаги:
1) передача регистратору АО передаточного распоряжения;
2) проведение регистратором АО приходной записи по лицевому счету ООО в реестре владельцев именных ценных бумаг одновременно со списанием акций с лицевого счета АО (казначейские акции), участника ООО или третьего лица;
3) получение у регистратора выписки из реестра акционеров (данным документом подтверждается факт внесения дополнительных вкладов участниками ООО и (или) третьими лицами);
4) принятие к учету в ООО долгосрочных финансовых вложений в виде акций;
5) госрегистрация изменений в устав ООО и в ЕГРЮЛ, связанных с увеличением уставного капитала и изменением размеров долей участников;
6) внесение изменений в список участников ООО;
7) отражение в бухучете ООО информации о новом размере уставного капитала;
8) если ООО приобрело более 20% акций АО — внесение последним изменения в список аффилированных лиц (ст. 93 Закона об АО, ст. 4 Закона РСФСР № 948-1 и глава 8.5 Положения о раскрытии информации).
На последнем этапе необходимо уведомить ряд органов и организаций о переходе прав на акции к ООО и приобретении участником и (или) третьим лицом доли, а именно:
1) если в результате сделки приобретено более 25% акций АО, необходимо направить в антимонопольный орган уведомление о приобретении голосующих акций;
2) если в результате сделки приобретено более одной третьей доли ООО, в антимонопольный орган направляется уведомление о приобретении долей;
3) если в результате сделки приобретено более 30% акций АО, необходимо направить в общество обязательное предложение о приобретении ценных бумаг (ст. 84.2 Закона об АО);
4) АО необходимо раскрыть информацию о включении в реестр акционера, владеющего не менее чем 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75% размещенных обыкновенных акций (п. 6.2.1 Положения о раскрытии информации);
5) если ООО приобрело таким образом более 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75% акций АО, необходимо раскрыть соответствующую информацию (ст. 30 Закона о РЦБ и письмо ФСФР России от 18.03.2009 № 08-ВМ-03/4874);
6) сообщить налоговому органу об участии в российской организации (п. 2 ст. 23 Налогового кодекса РФ и приказ ФНС России от 21.04.09 № ММ-7-6/252@ «Об утверждении форм сообщений налогоплательщиками сведений, предусмотренных пунктами 2, 3 статьи 23 Налогового кодекса Российской Федерации»);
7) опубликовать в органах печати сведения о приобретении свыше 20% голосующих акций (абз. 2 п. 4 ст. 6 Закона об АО);
8) уведомить общество, акции которого переданы ООО, о принадлежащих ему акциях (п. 2 ст. 93 Закона об АО).