Реорганизация юридического лица влечет переход его прав и обязанностей в порядке правопреемства. Каковы особенности и порядок перехода долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью?
Правопреемство такого объекта гражданских прав, как доля в уставном капитале ООО, имеет особенности, обусловленные как правовой природой доли, так и закрытым характером юридического лица данной организационно-правовой формы.
Переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам либо третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании (п. 1 ст. 21 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО)).
Что происходит при реорганизации
Контроль участниками ООО осуществляется не во всех случаях реорганизации юридических лиц — участников ООО, а только когда доля переходит к правопреемникам.
В результате реорганизации создаются новые юридические лица (при слиянии, разделении, выделении и преобразовании) или прекращают деятельность существующие (при присоединении).
Какие схемы передачи долей правопреемникам возможны?
При реорганизации в форме слияния происходит передача всех активов юридических лиц, участвующих в данной процедуре. Негативным для участников ООО может являться изменение круга лиц, косвенно контролирующих общество. Ведь при слиянии контроль участника — юридического лица во вновь созданном обществе может оказаться размытым.
Если общество реорганизуется в форме присоединения, возможны два варианта.
Первый — присоединение к участнику ООО. В данном случае правопреемства не происходит, соответственно нет контроля за данной процедурой со стороны остальных участников ООО. Однако в состав акционеров (участников, пайщиков) участника общества, к которому осуществляется присоединение, может войти новый мажоритарий, косвенно контролирующий ООО. Таким образом, на наш взгляд, на случаи присоединения к участнику ООО законодателю также необходимо распространить механизмы контроля.
Второй вариант — присоединение участника ООО к другому юридическому лицу. В данном случае правопреемство налицо, как и возможная смена косвенно контролирующего лица.
При реорганизации в форме разделения может происходить «разделение» партнеров по бизнесу. Бывший мажоритарий участника ООО может передать доли в уставном капитале ООО миноритарию путем его «отпочковывания» во вновь созданную компанию. То есть акционером (участником) участника ООО может стать только один его акционер (участник). Данная процедура также повлечет изменение косвенно контролирующего общество лица.
Если общество реорганизуется в форме выделения, возможны три варианта.
Первый — выделение с передачей доли выделенному юридическому лицу — участнику ООО и перераспределением контроля за ним. В данном случае налицо правопреемство и смена косвенно контролирующего лица.
Второй вариант — выделение с передачей доли выделенному юридическому лицу — участнику ООО без перераспределения контроля. При такой схеме все акционеры (участники) участника ООО становятся акционерами (участниками) правопреемника. Расстановка сил не меняется. Переход доли будет простой формальностью — произойдет перекладывание активов из одного кармана в другой, поэтому контролировать такие схемы вряд ли необходимо.
Третий вариант — выделение без передачи доли правопреемнику. В этом случае правопреемство отсутствует, соответственно механизм контроля за переходом доли не включается. Однако может измениться распределение контроля в юридическом лице — участнике ООО. Миноритарий в реорганизуемом обществе может «остаться в участнике» ООО с долями и стать мажоритарием, что повлечет перераспределение косвенного контроля. Таким образом, на наш взгляд, на эти случаи законодателю также необходимо распространить механизмы контроля перехода доли.
В случае реорганизации общества в форме преобразования правопреемство налицо, однако смены косвенного контроля не происходит. В данном случае необходимость в контроле за переходом доли отсутствует, ведь меняется только «вывеска».
Налицо ли эффект?
Как упоминалось, механизмы контроля за переходом доли правопреемникам при реорганизации, установленные Законом об ООО, работают при возможной (не обязательно необходимой) смене состава лиц, косвенно контролирующих общество.
Однако смена состава может произойти и при простом отчуждении акций (долей) участника ООО, в результате которого никакого контроля со стороны остальных участников нет. В итоге, если переход долей к другим лицам становится принципиальным моментом, установленный Законом об ООО механизм контроля может быть легко преодолен.
Например, АО является участником ООО. Переход доли в рамках реорганизации АО не получил согласия остальных участников ООО. В итоге осуществляется простая продажа акций компании, что приводит к искомому результату в обход действующих ограничений и согласительных процедур.
Преимущественное право отсутствует
Законом об ООО не предусмотрено преимущественное право приобретения доли, переходящей в порядке правопреемства при реорганизации общества. Представляется, что такое положение также не может быть предусмотрено уставом ООО в силу ряда причин.
Согласно п. 4 ст. 21 Закона об ООО участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника по цене предложения третьему лицу. Из этой нормы следует, что Закон об ООО не предусматривает преимущественного права приобретения отчуждаемых (переходящих) долей не по договору купли-продажи, а по другим основаниям. Кроме того, установление преимущественного права приобретения доли или части доли при их отчуждении (переходе) по иным, нежели договор купли-продажи, основаниям представляет собой ограничение права участника по распоряжению долей, поэтому возможность установления данного ограничения уставом должна быть прямо предусмотрена Законом об ООО. Однако, поскольку п. 4 ст. 21 Закона об ООО, регулирующий основания и порядок реализации пре имущественного права приобретения доли, не допускает такой возможности, соответствующие положения устава, констатирующие наличие данного права у участников при любом отчуждении доли (в том числе при переходе в случае реорганизации общества), не подлежат применению как противоречащие указанной норме.
обратите внимание
Если доля участника отчуждается посредством договора купли-продажи, в качестве встречного предоставления за нее предлагаются деньги. Естественно, только в том случае, если доля (часть доли) отчуждается за деньги, остальные участники могут первыми предоставить равнозначный эквивалент. При реорганизации общества такая схема едва ли работоспособна.
Возможные конструкции
Законом об ООО (п. 8 ст. 21) предусмотрено несколько конструкций перехода долей к правопреемникам юридических лиц — участников ООО. Учредители (участники) вправе выбрать один из указанных вариантов:
1) доли переходят без каких-либо ограничений и согласительных процедур;
2) переход допускается только с согласия остальных участников ООО.
Первый вариант не предусматривает контроля за персональным составом участников. Второй предусматривает выражение воли всех остальных участников общества.
Принятие решения о согласии или об отказе в даче согласия на переход доли при реорганизации может находиться в компетенции иного органа, нежели единоличный исполнительный. Например, уставом акционерного общества решение по данному вопросу может входить в компетенцию совета директоров (подп. 18 п. 1 ст. 65 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО)).
В силу п. 10 ст. 21 Закона об ООО согласие участников на переход доли (части доли) считается полученным при условии, что всеми участниками в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения обществом представлены письменные заявления о согласии на отчуждение доли (части доли) на основании сделки или на переход доли (части доли) к третьему лицу по иному основанию либо в течение указанного срока не представлены письменные заявления об отказе от дачи такого согласия.
На практике нередко возникают споры относительно возможности закрепления в уставе ООО запрета на переход доли правопреемникам реорганизованного участника.
обратите внимание
Если буквально прочесть первое предложение п. 8 ст. 21 Закона об ООО, можно сделать вывод о допустимости такого запрета. Но если толковать это предложение в контексте только первого абзаца указанного пункта, следует, что запрет невозможен.
Это подтверждается другими нормами Закона об ООО. Так, п. 5 ст. 23 предусмотрен переход доли (части доли) к ООО, только если согласие участников не получено. Более того, п. 1 ст. 23 данного закона гласит, что общество не вправе приобретать доли или части долей в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных Законом об ООО. Перехода доли к обществу в рассматриваемом случае не предусмотрено.
Абзац 2 п. 5 ст. 23 Закона об ООО устанавливает, что только при переходе доли к обществу оно обязано выплатить участнику действительную стоимость его доли либо с его согласия выдать в натуре имущество такой же стоимости. Поскольку в рассматриваемом случае доля не может перейти к обществу, оно не обязано предоставлять за нее встречное удовлетворение. Если допустить, что запрет на переход доли правопреемникам возможен, то:
1) такая доля не может принадлежать самому обществу;
2) участник не может передать ее правопреемнику, а также сам не может владеть ею (в случаях реорганизации, предполагающих прекращение деятельности реорганизованного юрлица);
3) реорганизованный участник не получит возмещения за прекращение его права на долю;
4) если допустить, что доля имеет вещно-правовую природу, то такого основания прекращения права собственности Гражданский кодекс РФ (п. 1 ст. 235) не содержит, а иные случаи прекращения этого права по рассматриваемому основанию законом не предусмотрены.
Заслуживает внимания ст. 238 ГК РФ: «...если по основаниям, допускаемым законом, в собственности лица оказалось имущество, которое в силу закона не может ему принадлежать, это имущество должно быть отчуждено собственником в течение года с момента возникновения права собственности на имущество, если законом не установлен иной срок». Однако в рассматриваемом случае доля не может принадлежать правопреемнику участника ООО в силу устава, а не закона. Если допустить, что доля имеет обязательственно-правовую природу, то такого основания прекращения обязательств не содержит глава 26 ГК РФ.
Таким образом, полагаем, что устанавливать в уставе ООО запрет на переход доли (части доли) правопреемникам реорганизованного участника неправомерно.
Порядок перехода
При необходимости получения согласия участников ООО на переход доли (части доли) возможны следующие действия:
1) направление участниками в общество письменного обращения о согласии на переход долей правопреемнику;
2) направление обществом остальным участникам обращения реорганизуемого участника о согласии на переход доли (части доли) в порядке правопреемства;
3) представление остальными участниками письменных заявлений о согласии (либо непредставление отказов от дачи согласия). Поскольку в Законе об ООО не указан адресат для представления таких заявлений, полагаем, таковым является реорганизуемый участник;
4) подготовка передаточного акта или разделительного баланса с указанием или без указания сведений о переходе доли (части доли).
В силу п. 8 ст. 21 Закона об ООО уставом общества может быть предусмотрен различный порядок получения согласия участников в зависимости от оснований перехода доли (части доли). Данная норма позволяет установить специфические, присущие только реорганизации случаи перехода. Представляется допустимым указать в уставе требование об обязательном раскрытии другим участникам условий реорганизации, чтобы они определили, к кому именно может перейти косвенный контроль за обществом. К примеру, при присоединении можно затребовать информацию о юридическом лице, к которому осуществляется присоединение, а также о его участниках (акционерах и др.). Данная информация, безусловно, необходима участникам для решения вопроса о принятии в общество новых, прямо или косвенно контролирующих его лиц.
В силу п. 5 ст. 23 Закона об ООО, если согласие участников общества на переход доли (части доли) не получено, она переходит к обществу в день, следующий за датой истечения срока для получения согласия.
обратите внимание
Даже при отсутствии согласия хотя бы одного участника доля не может перейти к правопреемнику. При этом общество обязано выплатить правопреемникам реорганизованного юрлица действительную стоимость доли (части доли), определенную на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню завершения реорганизации, либо с их согласия выдать в натуре имущество такой же стоимости.
Действительная стоимость доли соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника (п. 2 ст. 14 Закона об ООО).
Единственным нормативным документом, регламентирующим расчет чистых активов, является Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденный совместным приказом Минфина России № 10н и ФКЦБ России № 03-6/пз от 29.01.03. Хотя данный документ предназначен для акционерных компаний, ввиду отсутствия иных нормативных актов, определяющих порядок расчета чистых активов ООО, допустимо руководствоваться именно им. Эту точку зрения разделяет Минфин России (письмо от 29.10.07 № 03-03-06/1/737).
Практика показывает, что метод оценки бизнеса по чистым активам дает недостоверные результаты. Рыночная стоимость доли может быть в десятки раз выше или ниже действительной, поэтому называть такую стоимость действительной едва ли целесообразно.
В силу п. 4 ст. 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным (за исключением реорганизации в форме присоединения) с момента госрегистрации вновь возникших юрлиц.
При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) записи о прекращении деятельности присоединенного юрлица.
обратите внимание
Передача в налоговый орган документов на госрегистрацию вновь возникших юрлиц и для внесения записи о прекращении деятельности присоединенного общества может быть отложена. К примеру, при присоединении акционерного общества соответствующие документы в налоговый орган можно сдать в течение года с даты госрегистрации дополнительного выпуска ценных бумаг общества, к которому осуществляется присоединение. Это время может быть использовано для ожидания «хорошей» отчетности с наиболее высокой действительной стоимостью доли.
Решение о согласии правопреемника на выдачу ему имущества равнозначной стоимости может быть принято либо высшим органом управления общества, либо советом директоров или иным уполномоченным органом в зависимости от положений закона о соответствующем юридическом лице или его устава. После принятия такого решения воля правопреемника должна быть выражена в виде отдельного документа — согласия на выдачу имущества, подписанного единоличным исполнительным органом. При разработке проекта устава правопреемника можно учесть возможную необходимость принятия решения о согласии на выдачу имущества и отнести соответствующий вопрос к компетенции какого-либо органа (например, общего собрания или совета директоров участника — общества с ограниченной ответственностью).
Кроме того, выдача имущества взамен доли может являться для ООО и его участника крупной сделкой, а также сделкой с заинтересованностью или сделкой, на которую уставом распространен режим крупной сделки. В этом случае требуется одобрение компетентным органом общества и его участника. У участников или акционеров участника ООО может также возникать право требовать выкупа (приобретения) принадлежащих им долей (акций) (ст. 75 и 76 Закона об АО, п. 2 ст. 23 Закона об ООО).
Представляется логичным указать в передаточном акте или разделительном балансе положение, в силу которого правопреемнику переходят доли в уставном капитале ООО, а в случае неполучения согласия остальных участников — денежные средства в размере действительной стоимости такой доли или с согласия реорганизуемого участника — имущество, стоимость которого соответствует действительной стоимости доли.
Если в передаточном акте или разделительном балансе указано, что правопреемнику передается доля (часть доли), а в итоге имущество или денежные средства, то данные изменения в составе и стоимости передаваемого имущества необходимо отразить в промежуточной и (или) годовой бухгалтерской отчетности, а также в заключительной бухгалтерской отчетности. Такие изменения также раскрываются в пояснительной записке к указанной отчетности либо в уточнениях к передаточному акту или разделительному балансу (п. 10 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденных приказом Минфина России от 20.05.2003 № 44н).
К моменту госрегистрации создаваемых организаций (прекращения деятельности присоединенного общества) должно быть ясно, какое имущество будет передано правопреемнику — доля, денежные средства или иное. Ведь позже этого момента составить промежуточную, годовую или заключительную бухгалтерскую отчетность будет невозможно.
обратите внимание
Законом об ООО (п. 3 ст. 8) предусмотрен механизм, помогающий избежать неожиданных решений компетентных органов и участников,— договор об осуществлении прав участников. В нем, к примеру, можно зафиксировать обязательство участников не отказывать в переходе доли к правопреемнику при реорганизации участника общества с ограниченной ответственностью, а также предоставлять участникам определенный объем информации о предстоящей реорганизации.
Особенности отдельных случаев реорганизации
Присоединение
Необходимо отметить случай присоединения участника к самому ООО . В данном случае правопреемства не происходит, так как согласно п. 3.1 ст. 53 Закона об ООО при присоединении подлежат погашению принадлежащие присоединяемому обществу доли в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение.
На наш взгляд, законодателю необходимо ввести аналогичное требование и к реорганизации в форме слияния. Здесь может сложиться такая ситуация: в ООО два участника, первый реорганизуется путем слияния с самим ООО. Формально второй участник должен дать согласие или отказать в переходе долей, принадлежащих первому участнику, к правопреемнику — ООО. Ситуация абсурдная, ведь очевидно, что доли в уставном капитале ООО, принадлежащие первому участнику, должны быть погашены. Во избежание подобной путаницы необходимо внести изменения в Закон об ООО, дополнив его фразой: «При слиянии общества подлежат погашению доли в уставном капитале общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии».
Выделение и разделение
При реорганизации в форме выделения, в результате которого создаются два и более новых юридических лица, и разделения, если переход доли к одному правопреемнику одобрен участниками ООО, а к другим правопреемникам — нет, последним выплачивается действительная стоимость части доли или выдается имущество одновременно с ее переходом к ООО. Участники реорганизации могут быть не заинтересованы в этом, ведь размер их доли, находящейся во владении данной группы интересантов, уменьшается. Однако если этот момент принципиален, то реорганизацию можно не проводить даже при наличии соответствующего решения.
При выделении с условием деления доли на части (одна часть остается у реорганизуемого общества, другая передается выделенному) существует риск уменьшения доли, находящейся во владении группы, на ту ее часть, в переходе которой к выделенному обществу участниками ООО было отказано.
Таким образом, выделение и разделение чреваты определенными рисками для лиц, участвующих в них.
Последствия перехода доли
Оформление перехода доли к правопреемнику при реорганизации участника предполагает ряд мероприятий.
1. Обращение в регистрирующий орган с заявлением о внесении в ЕГРЮЛ изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы. Представляется, что к такому заявлению должны прикладываться в том числе копия (выписка из) разделительного баланса или передаточного акта, а также копия (выписка из) протокола (решения) о реорганизации участника ООО. Доля (часть доли) переходит к ее приобретателю с момента внесения в ЕГРЮЛ соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов (п. 12 ст. 21 Закона об ООО).
2. Внесение в список участников ООО изменений в сведения о принадлежности доли реорганизованному участнику и переходе доли к правопреемнику.
3. Сообщение правопреемником налоговому органу об участии в российской организации (п. 2 ст. 23 Налогового кодекса РФ, приказ ФНС России от 21.04.2009 № ММ-7-6/252@ «Об утверждении форм сообщений налогоплательщиками сведений, предусмотренных пунктами 2, 3 статьи 23 Налогового кодекса Российской Федерации»).
4. Оформление перехода доли к правопреемнику в его бухгалтерском учете (принятие к учету). Реорганизованный участник (при выделении) отражает операцию по выбытию соответствующего актива.
5. В случае приобретения правопреемником доли свыше 20% он становится аффилированным лицом ООО и обязан письменно уведомить общество о принадлежащих ему долях (частях долей) не позднее чем в течение десяти дней с даты приобретения доли (части доли) (п. 6.1 ст. 45 Закона об ООО).
6. Уведомление антимонопольного органа о приобретении доли в случаях, предусмотренных главой 7 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции». В определенных случаях необходимо направить в антимонопольный орган предварительное ходатайство.