Бойцы невидимого фронта, или Директор без портфеля

Вопросы корпоративного управления приобретают все более существенное значение. Это связано как с веяниями западной моды, так и с возросшей сложностью рыночных и корпоративных процессов, которые привели к осознанию собственниками необходимости более тщательного подхода к организации бизнеса. Наличие независимых директоров считается важным показателем уровня корпоративного управления, однако на практике этот институт введен всего в 30% российских корпораций. В госкомпаниях независимые директора встречаются еще реже.

Независимый директор — это член совета директоров, соответствующий критериям независимости. Российское законодательство, по сути, не раскрывает данное понятие, однако Федеральный закон от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) упоминает конкретные обстоятельства, определяющие положение лиц, вовлекаемых в сделки с заинтересованностью для предотвращения возможных конф-ликтов интересов (п. 3 ст. 83 Закона об АО).

обратите внимание

С этой точки зрения под независимым директором понимается лицо, не являющееся и не являвшееся в течение одного года, предшествовавшего принятию соответствующего решения:

• генеральным директором, управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления (являющимся членом совета директоров, генеральным директором или членом правления) управляющей организации;
• лицом, чьи супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры занимают должности в указанных органах общества или его управляющей организации либо являются управляющими общества; или
• лицом, усыновители и усыновленные которого занимают должности в указанных органах общества или его управляющей организации либо являются управляющими общества; или
• аффилированным лицом общества, за исключением членства в совете директоров.

Определение независимого директора смоделировано в Законе об АО только для сделок с заинтересованностью. То есть перечисленные критерии независимости могут быть использованы по формальным признакам и только в некоторых случаях. Так, в отношении обществ с числом акционеров — владельцев голосующих акций более 1000 предусмотрено, что:

• решение об одобрении сделки с заинтересованностью принимается большинством голосов независимых директоров (п. 3 ст. 83 Закона об АО);
• в ряде случаев денежная оценка имущества, фигурирующего в сделке, определяется независимыми директорами, не заинтересованными в ее совершении (п. 1 ст. 77 Закона об АО).

Следовательно, наличие независимых директоров в составе совета не является обязательным для всех АО. Однако необходимость заключения указанных сделок может возникнуть в любой момент, поэтому при оценке кандидатур, выдвинутых в члены совета, нужно учитывать их зависимость или независимость, хотя формально закон этого не требует.

обратите внимание

В отличие от Закона об АО Кодекс корпоративного поведения (далее — Кодекс) определяет понятие независимых директоров и устанавливает критерии независимости. Указано, что независимый директор сохраняет статус в течение семилетнего срока исполнения обязанностей в обществе (см. п. 2.2.2 главы 3 Кодекса). Итак, директор признается независимым, если он не является:

1) и не являлся в течение последних трех лет должностным лицом или работником общества или его управляющей организации;

2) должностным лицом другого общества, любое должностное лицо которого является членом комитета совета директоров по кадрам и вознаграждениям;

3) аффилированным лицом должностного лица общества или его управляющей организации;

4) аффилированным лицом общества, а также аффилированным лицом такого лица;

5) стороной по обязательствам, в соответствии с условиями которых он может приобрести имущество общества (получить денежные средства) стоимостью 10% и более его совокупного годового дохода (кроме вознаграждения за участие в деятельности совета директоров);

6) крупным контрагентом общества (совокупный объем сделок с данным лицом в течение года составляет 10% и более балансовой стоимости активов);

7) представителем государства.

Компаниям необходимо учитывать следующие рекомендации Кодекса:

• доля независимых директоров в составе совета директоров — не менее четверти;
• минимальное число независимых директоров — трое;
• закрепление в уставе порядка определения кворума для принятия наиболее важных решений на заседаниях совета, предусматривающих участие независимых директоров.

Независимый директор — кто он?

Институт независимых директоров является атрибутом надлежащей практики корпоративного управления. Вводя его, предприятие сигнализирует рынку о соответствии этой практике, желании «играть по правилам», о переходе бизнеса на более высокий уровень. Как показывают исследования, инвесторы готовы платить более высокую цену за акции предприятий с хорошим корпоративным управлением. Без независимых директоров нельзя выйти на западные организованные рынки капитала, учитывая жесткие правила биржи. Более того, российские биржи также установили указанные требования к эмитентам.

Очевидно, что целесообразность участия независимых директоров в совете зависит от функций, вменяемых совету акционерами. Мощный и дееспособный совет является конкурентным преимуществом уже по причине вовлечения дополнительных интеллектуальных ресурсов в управление предприятием. Примечательно, что тенденция усиления влияния советов директоров наблюдается в последние годы в западных странах.

Профессиональные качества и личностные характеристики независимого директора играют такую же важную роль, как и выбор исполнительных директоров. Вряд ли собственник откажется от независимого директора, способствующего развитию предприятия.

Независимый директор — лицо, которое в ряде спорных вопросов не должно занимать позицию большинства (мажоритарного акционера) — он должен быть на стороне правды. Целесообразно защищать права, а может быть, и обязанность независимых директоров по информированию о реальном положении дел в компании и параллельно с этим обязательно квотировать представительство независимых директоров в ключевых комитетах совета в первую очередь по аудиту.

Важную роль в поддержке независимых директоров играют специализированные профессио-нальные организации (например, Ассоциация независимых директоров), содействующие росту прозрачности и честности в корпоративной среде.

В идеале независимость «нормативная» (отсутствие имущественных отношений с обществом) и независимость профессиональных суждений директора должны совпадать. Однако идеальные ситуации, как известно, весьма редки. Абсолютной независимости не бывает. Независимых директоров выдвигают конкретные лица, зачастую независимые директора являются представителями крупных компаний и структур, которые фактически вырабатывают их позицию. Вознаграждение (зачастую весьма привлекательное), получаемое членами совета, также не всегда способствует независимости.

Институт независимых директоров — один из множества элементов современных экономических отношений. Его реальная действенность во многом зависит от развития других внешних условий функционирования предприятий, таких, например, как корпоративное законодательство, судебная система и стандарты бухгалтерского учета.

Независимый директор и конфликт интересов

Цели и задачи независимого директора различны с позиции интересов как миноритарных и мажоритарных акционеров, так и менеджеров.

обратите внимание

Более того, у независимого директора есть серьезное преимущество по сравнению с исполнительными директорами: обладая «кругозором», выходящим за пределы одной компании, он может предложить значительно больше вариантов решения той или иной проблемы. Присутствие независимого директора в совете способствует формированию имиджа открытой компании со стилем корпоративного управления, близким к западному.

Предотвращая появление возможных конфликтов интересов между акционерами и менеджерами, независимые директора обладают возможностью влиять на кадровую политику компании, способствовать привлечению квалифицированных кадров, обеспечивать прозрачные принципы отбора кандидатур на ключевые должности, определять порядок оценки эффективности их деятельности.

Мифы и стереотипы

Рассмотрим спорные утверждения.

1. Корпоративное управление, совет директоров и независимые директора нужны только публичным компаниям, то есть тем, чьи акции торгуются на бирже.

Отчасти это верно. Наличие независимых директоров является требованием регуляторов или включено в требования к биржевому листингу компании. Однако исследование факторов инвестиционной привлекательности показало, что не только портфельные инвесторы, покупающие ликвидные акции публично торгуемых компаний, но и фонды прямых инвестиций, вкладывающие средства в покупку стратегических пакетов акций средних и непубличных компаний, продемонстрировали внимание к составу совета директоров и наличию в нем реально независимых лиц.

2. Корпоративное управление и независимые директора нужны только для привлечения стороннего инвестора.

Нет, не только для этого. Компании заинтересованы во внедрении механизмов корпоративного управления и формировании реально работающего совета директоров, в состав которого входят независимые директора, чтобы разделить обязанности собственника и менеджера (путем передачи их совету). При этом собственник, отходя от управления бизнесом, не теряет контроль над менеджментом, освобождая время для других проектов.

3. Независимых директоров не бывает, они представляют чьи-то интересы.

Независимые директора есть, они достаточно давно работают в российских компаниях. Члены совета директоров подразделяются на исполнительных (представители команды менеджеров) и внешних директоров, которые в свою очередь делятся на зависимых (представителей акционеров, поставщиков, покупателей, консультантов) и независимых.

Независимый директор — это внешний член совета директоров, не аффилированный с менеджментом компании, ее поставщиком, покупателем, консультантом или акционером, имеющим существенный пакет акций.

обратите внимание

Независимый директор работает в интересах всех акционеров, голосуя на заседаниях за решения, отвечающие долгосрочным интересам компании.

Единственной формой вознаграждения, которую может получать независимый директор от компании, является плата за его работу в совете. В России независимый директор может быть избран в совет на общем собрании акционеров владельцами контрольного пакета акций или миноритарными акционерами (акционерами) кумулятивным голосованием.

4. Независимый директор — «свадебный генерал», а совет директоров — «джентльменский клуб».

В российских компаниях независимых директоров зачастую приглашают в совет по настоянию инвестиционного банка — консультанта, готовящего компанию к IPO. Особо подчеркиваются международная известность и репутация кандидата. Такое требование не мешает известному человеку быть профессионалом и заботиться, чтобы его репутация не пострадала от непродуманных решений совета директоров, куда его пригласили работать. Именно забота о репутации и профессионализм помогают директору серьезно относиться к своим обязанностям, соблюдать принцип отсутствия конфликта интересов, тщательно изучать материалы и принимать взвешенные решения при голосовании.

Сумма вознаграждения независимых директоров, как правило, на порядок ниже, чем у топ-менеджеров компании. Это объясняется тем, что при всем профессионализме и опыте независимые директора не работают в компании на условиях полной занятости. Обычно внешние директора четыре — шесть раз в год участвуют в очных заседаниях совета директоров, в нескольких заочных заседаниях и в заседаниях комитетов совета директоров (три-четыре раза в год).

5. Исполнительный директор, избранный в совет как представитель менеджмента компании, не должен в отличие от внешних директоров получать вознаграждение за работу в совете.

Система выплат вознаграждений для исполнительных и внешних директоров может различаться. Как правило, должностные обязанности топ-менеджеров, избранных в совет директоров, включают подготовку к заседаниям совета и участие в них. Данная работа учитывается в мотивационном плане и системе компенсации топ-менеджеров, и отдельного дополнительного вознаграждения за работу в совете не предусматривается.

6. В совете директоров АО с долей государственного участия представлять интересы государства могут только чиновники.

Госкорпорации могут избирать в советы директоров как представителей государства, так и независимых директоров. Представители государства должны напрямую представлять интересы органов государственного управления, а независимые директора — интересы всех акционеров, работая на благо компании в целом.

обратите внимание

Независимый директор, не являясь прямым представителем государства в совете директоров, тем не менее способствует своевременному и полному раскрытию информации перед акционерами, эффективному контролю работы менеджмента, улучшению качества принимаемых решений и в конечном счете — росту инвестиционной привлекательности бизнеса.

ФСФР России совместно с комитетом независимых директоров подготовлены поправки в Закон об АО. В частности, речь идет об определении понятия «независимый директор» и установлении требований к нему и его деятельности, включая случаи, при которых лицо не может быть признано независимым директором. Законопроект является развитием заложенных в Закон об АО положений и позволяет компаниям самостоятельно определить необходимость данного института, а также установить требования к независимым директорам. По мнению чиновников, только высокие стандарты квалификации директоров, четкое определение круга их полномочий, а также публичная отчетность об их деятельности позволят сделать эффективным механизм менеджмента.

Кроме того, обсуждается вопрос о введении института саморегулирования (СРО) независимых директоров и установлении предельного срока участия члена совета директоров АО в качестве независимого директора (пять лет).

По мнению заместителя главы МЭР России Александры Левицкой, ведомство в основном поддерживает данные инициативы, считая целесообразным установить сбалансированное участие независимых директоров и профессиональных поверенных в составах советов директоров обществ, пакеты акций которых находятся в госсобственности, а также определить более четкие критерии, предъявляемые к указанным лицам. Предложение о закреплении в Законе об АО требования об обязательности избрания независимых директоров в компаниях с государственным участием является дискуссионным.

обратите внимание

Напомним, что независимый директор и профессиональный поверенный отбираются по квоте государства. Независимые директора голосуют по всем вопросам исходя из своих оценок, опыта и знаний, профессиональные поверенные — по очень ограниченному кругу из пяти вопросов. При этом они должны следовать директивам собственника, то есть государства. По всем остальным вопросам профессиональный поверенный голосует по своему усмотрению. В связи с тем что в советах директоров госкомпаний действуют обе категории директоров, в отношении всех их обычно используется термин «профессиональные директора».

Число компаний с участием профессиональных директоров составляет более 18% от общего количества обществ, акции которых находятся в госсобственности (в России всего 1476 АО, более 270 — с участием профессиональных директоров). Также независимые директора будут выдвигаться в общества, планирующие в ближайшее время осуществить публичное размещение акций на российских и зарубежных фондовых биржах.

В качестве еще одной площадки для обсуждения вопросов деятельности института профессиональных директоров в компаниях с госучастием предлагается создать экспертно-консультативный совет при МЭР России.

7. Независимый директор в совете госкомпании должен голосовать по инструкции, выработанной государством.

Компания с госучастием должна работать в интересах государства, а не развития собственного бизнеса. Главные стратегические решения в АО принимаются на заседаниях совета директоров, избранного акционерами. В госкомпаниях приоритет при избрании отдается чиновникам, голосующим по директиве, вырабатываемой государством. Иными словами, они выполняют функцию передаточного звена воли акционера, а решения, по сути, формируются государством за пределами совета директоров, что сказывается на их качестве.

В отличие от чиновников независимые члены совета обязаны голосовать за те или иные решения самостоятельно в соответствии с их пониманием ситуации — в наилучших интересах компании, а не отдельного акционера, пусть даже владеющего контрольным пакетом. Если директора получают от акционера директиву о том, как голосовать, они не являются независимыми.

Интересы корпорации не всегда совпадают с интересами отдельных акционеров, в том числе государства. Как найти компромисс? Полагаем, что по мере развития регулирующей роли государства в экономике и его отхода от непосредственного участия в хозяйственной деятельности как субъекта максимизации своей прибыли за счет особого положения в системе роль корпоративных методов управления будет усиливаться. Возрастет и востребованность независимых директоров.

Наличие большинства профессионально подготовленных и этически бескомпромиссных независимых директоров в совете приводит к установлению в обществе баланса интересов акционеров, что не позволяет владельцу контрольного пакета использовать доминирующее положение в ущерб другим акционерам. Любой член совета должен соблюдать фидуциарные обязанности: действовать в интересах компании (а не отдельного акционера или собственных) и выполнять обязанности директора добросовестно, уделяя работе достаточное время и внимание. Именно последних ресурсов зачастую не хватает перегруженному аппаратной работой чиновнику, выдвинутому в совет директоров. Да и по большому счету при выполнении роли передаточного звена от уровня квалификации и исполнительности человека мало что зависит.

Для эффективной работы компании, даже если она состоит из единственного акционера (не важно, государство это или частный владелец), необходимо наряду с представителями акционера приглашать независимых директоров. Реально работающий совет важен для акционера, когда он отходит от оперативного управления бизнесом и ему требуется орган, обеспечивающий надзор за наемным менеджментом и помогающий вырабатывать стратегию компании.

8. Члены совета директоров не несут ответственности за принимаемые решения. За все отвечают генеральный директор и главный бухгалтер.

Члены совета директоров несут солидарную ответственность за принимаемые решения. В соответствии со ст. 71 Закона об АО директора должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности добросовестно и разумно. Они несут ответственность за убытки, причиненные их виновными действиями или бездействием. Не несут ответственности голосовавшие против решения или не принимавшие участия в голосовании. Воздержавшиеся несут такую же ответственность, как голосовавшие «за».

Подавать иски о возмещении причиненных обществу убытков может само общество (в лице единоличного исполнительного органа) или акционер.

9. Любой опытный топ-менеджер может эффективно работать в совете директоров другой компании в качестве внешнего или независимого директора.

Топ-менеджер и член совета директоров — две разные профессии. Члены совета не управляют бизнесом, а направляют менеджмент на решение стратегических задач и контролируют ситуацию методом коллективного принятия решений. В силу этого член совета директоров должен прежде всего уметь эффективно взаимодействовать с людьми и конструктивно участвовать в совместном обсуждении проблем.

Кроме того, ему важно уметь задавать правильные вопросы и разбираться в сложной ситуации, опираясь на информацию, подготовленную менеджментом, но полагаясь на свой опыт, и быстро ее анализировать путем проверки реакции других участников обсуждения на заданные вопросы.