Существенные корпоративные действия: правовые нюансы

Что подразумевает термин «существенные корпоративные действия»? Почему одна и та же сделка квалифицируется по-разному в зависимости от конкретного общества? На эти и ряд других вопросов — ответы в сегодняшнем выпуске.

Распоряжением ФКЦБ РФ от 04.04.2002 № 421/р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения» раскрыто понятие существенных корпоративных действий. К таковым относятся: «…совершение обществом ряда действий, которые могут привести к фундаментальным корпоративным изменениям, в том числе к изменению прав акционеров... Существенные корпоративные действия должны сопровождаться максимальной открытостью и прозрачностью. При совершении таких действий общество должно руководствоваться принципами доверия и открытости…»

В соответствии со ст. 78 Федерального закона от 26.12.96 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) крупной считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества стоимостью 25 и более процентов балансовой стоимости активов, определенной по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. В уставе также могут быть прописаны иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный Законом об АО.

обратите внимание

Крупная или нет?

По действующему законодательству крупные сделки можно разделить на три категории, а именно:

• крупные сделки первой категории (среднекрупные сделки) — к ним относятся сделки, предметом которых является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества;
• крупные сделки второй категории (особо крупные сделки) — это сделки, предметом которых является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества;
• крупные сделки третьей категории (одновременно являющиеся сделками с заинтересованностью) — таковыми признаются сделки, предметом которых является имущество стоимостью свыше 25% балансовой стоимости активов и в совершении которых имеется заинтересованность лиц общества, принимающих участие в одобрении сделки. Перечень видов сделок, содержащийся в п. 1 ст. 78 Закона об АО (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), на которые распространяется режим крупных, не является исчерпывающим, поэтому уставом общества могут быть предусмотрены случаи, когда на совершаемые сделки распространяется порядок одобрения крупных. Как правило, они имеют существенное значение для общества. Например, в уставе может быть указано, что в качестве крупных рассматриваются сделки, предметом которых является имущество на сумму менее 25% балансовой стоимости активов. Устав также может предусматривать, что определенные виды договоров рассматриваются как крупные сделки.

В акционерных компаниях с большими активами порядок совершения крупных сделок целесообразно распространить на сделки с имуществом, стоимость которого превышает определенную величину. Такой же порядок есть смысл распространить и на сделки с имуществом, имеющим особое значение для хозяйственной деятельности общества.

Перечень сделок, для которых п. 1 ст. 78 Закона об АО предусмотрены исключения из правил заключения крупных сделок, является исчерпывающим. К указанным сделкам относятся сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности. Понятие «обычная хозяйственная деятельность» в Законе об АО отсутствует, поэтому решение вопроса о том, может ли сделка считаться заключаемой в ходе обычной хозяйственной деятельности, зависит от характеристик общества. Например, приобретение недвижимости может считаться крупной сделкой, если обычной деятельностью общества является торговля потребительскими товарами. Вместе с тем та же сделка не будет считаться крупной, если основной деятельностью общества является торговля недвижимостью.

К сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности: приобретение обществом сырья и материалов, необходимых для производственно-хозяйственной деятельности; реализация готовой продукции; получение кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей розничной продажи).

Закон не содержит также определения взаимосвязанных сделок. Можно лишь сказать, что две или более взаимосвязанных сделки, предметом которых является имущество или услуги общей стоимостью 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, рассматриваются как одна крупная сделка.

В случае отчуждения имущества (или возникновения такой возможности) с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества — цена приобретения.

Стоимость имущества должна быть определена до заключения сделки, чтобы установить, какой орган управления должен ее одобрить. Совет директоров определяет цену (денежную оценку) имущества, исходя из его рыночной стоимости. Для этих целей совет может привлечь независимого оценщика. Привлечение оценщика — право общества, однако, если владельцем более 2% голосующих акций является государство и (или) муниципальное образование, привлечение государственного финансового контрольного органа обязательно.

обратите внимание

Совет дает добро

Решения по вопросам одобрения сделок, отнесенных к категории крупных согласно уставу, принимаются советом директоров.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью от 25 до 50% балансовой стоимости активов, принимается всеми членами совета единогласно. Голоса выбывших членов совета не учитываются.

Если совет не может прийти к единогласному решению, вопрос может быть вынесен на общее собрание акционеров. Оно может одобрить сделку большинством голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании.

Общее собрание должно принимать решение об одобрении крупных сделок, предметом которых является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества. Решение об одобрении принимается большинством в 3/4 голосов владельцев голосующих акций, участвующих в собрании.

обратите внимание

Раскрытие информации о крупных сделках предусмотрено рядом постановлений федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Так, Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг обязывает акционерные общества-эмитенты раскрывать информацию о принятых советом директоров (наблюдательным советом) решениях, в том числе об одобрении крупной сделки.

Положение о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров предусматривает, что годовой отчет общества, выносимый на утверждение собрания, должен содержать в том числе перечень совершенных обществом в отчетном году сделок, признаваемых в соответствии с Законом об АО крупными, а также иных сделок, на совершение которых по уставу распространяется порядок одобрения крупных сделок, с указанием по каждой сделке существенных условий и органа, принявшего решение об одобрении.

Отсутствие одобрения крупной сделки делает ее оспоримой. С иском о признании крупной сделки недействительной и о применении последствий недействительности могут обратиться как само общество, так и акционеры. Такие иски могут предъявляться в течение срока, установленного п. 2 ст. 181 ГК РФ для оспоримых сделок.

«Контрольные» сделки

Сделки по приобретению 30 и более процентов обыкновенных акций общества иначе называются сделками по приобретению контроля или поглощениями. Это сделки, в ходе которых лицо (или группа аффилированных лиц) приобретает пакет, размер которого определен в Законе об АО как 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества.

Поглощения в целом являются одним из способов эффективного корпоративного управления, в чем могут быть заинтересованы акционеры. В результате изменяется распределение контроля над обществом, его стратегия и процесс принятия решений, происходит смена менеджмента. Кроме того, в результате поглощения интересы акционеров могут пострадать, отдельные лица могут утратить возможность влиять на управление обществом, а ликвидность акций и их рыночная стоимость — снизиться.

В целях избежания нарушения прав акционеров (прежде всего миноритариев) Закон об АО устанавливает правила, которые должны применяться как до совершения сделки по поглощению, так и после.

Итак, лицо, намеренное самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) приобрести 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества с числом акционеров — владельцев обыкновенных акций более 1000, а также каждые 5% свыше 30% размещенных обыкновенных акций, обязано направить в общество письменное уведомление о таком намерении не ранее чем за 90 и не позднее чем за 30 дней до даты приобретения акций.

Получив такое уведомление, совет директоров должен довести до акционеров свое мнение по поводу предполагаемого поглощения и проинформировать их о возможных последствиях.

Мнение совета по поводу поглощения доводится до акционеров в порядке, установленном для сообщений о проведении общего собрания. Это позволит им принять взвешенное решение о продаже акций лицу, намеренному приобрести контрольный пакет, или предпринять иные действия. При этом совету рекомендуется привлекать независимого оценщика для оценки текущей рыночной стоимости акций и ее возможных изменений после поглощения.

Требования, предъявляемые после совершения сделки по приобретению контроля, заключаются в следующем. Лицо, которое приобрело 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций, обязано предложить акционерам продать ему принадлежащие им обыкновенные акции и эмиссионные ценные бумаги общества, конвертируемые в обыкновенные акции (требованием о направлении обязательного предложения или о справедливой цене выкупа).

Обязательное предложение (оферта) направляется всем акционерам в течение 30 дней с даты приобретения 30 и более процентов акций. Оно делается в письменной форме и должно содержать сведения:

• о лице, которое приобрело обыкновенные акции общества (имя или наименование, адрес или место нахождения);
• количестве приобретенных акций;
• цене приобретения (то есть цене, которую оферент предлагает акционерам);
• сроке приобретения и сроке оплаты акций.

Акционеры вправе принять обязательное предложение в срок не более 30 дней с момента его получения. В случае принятия предложения (акцепта оферты) контролирующий акционер обязан приобрести и оплатить акции не позднее 15 дней с даты акцепта.

Акции приобретаются по рыночной цене, но не ниже средневзвешенной цены за шесть месяцев, предшествующих дате их приобретения.

Приобретатель 30 и более процентов обыкновенных акций может быть освобожден от обязанности сделать обязательное предложение в двух случаях. Во-первых, когда это предусмотрено уставом, во-вторых, освобождение может быть принято решением общего собрания применительно к конкретной сделке. Такое решение принимается простым большинством голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании, за исключением голосов по акциям, принадлежащим приобретателю и его аффилированным лицам.

обратите внимание

В соответствии с Законом об АО лицо, которое приобрело акции с нарушением порядка совершения сделок по поглощению, не имеет права голосовать по акциям, приобретенным с нарушением этого порядка. Такой приобретатель голосует только акциями, приобретенными в соответствии с требованиями закона до того, как был достигнут уровень в 30%. При этом он не вправе голосовать по акциям, приобретенным с нарушением установленного порядка, однако не лишается права получать дивиденды, а также других прав акционера.

Критерии заинтересованности

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, является таковой, если участвующие в ней лица признаются заинтересованными. К ним относятся:

• члены совета директоров;
• генеральный директор, члены коллегиального исполнительного органа, управляющая организация (управляющий);
• акционер, совместно со своими аффилированными лицами, владеющий 20 и более процентами голосующих акций общества;
• лица, которые вправе давать обязательные для общества указания.

Кроме того, сделка относится к данной категории, если перечисленные лица, а также их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

• являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
• владеют 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
• занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;
• в иных случаях, определенных уставом.

В соответствии со ст. 81 Закона об АО лицами, заинтересованными в совершении обществом сделки, признаются, в частности, член совета директоров, а также лицо, занимающее должность в иных органах общества, если они, а также все их аффилированные лица владеют 20% или более акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или участвующего в ней в качестве представителя или посредника (постановление Президиума ВАС РФ от 27.06.2000 № 8342/99).

Сделки с заинтересованностью должны быть одобрены советом директоров или общим собранием до их совершения.

Совет директоров (наблюдательный совет) вправе принимать решение об одобрении сделки, если:

• сумма сделки (нескольких взаимосвязанных сделок) составляет менее 2% балансовой стоимости активов общества по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату;
• на основе этой сделки осуществляются размещение или реализация обществом обыкновенных акций либо размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, в количестве, которое меньше указанного в п. 4 ст. 83 Закона об АО.

В обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов членов совета директоров (наблюдательного совета), не заинтересованных в ее совершении, при условии, если их количество обеспечивает кворум.

В обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки принимается большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении (п. 3 ст. 83 Закона об АО).

Если число незаинтересованных директоров в обществе, насчитывающем 1000 и менее владельцев голосующих акций, не обеспечивает определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) или если все члены совета признаются заинтересованными и не являются независимыми — в обществе с числом акционеров более 1000 сделка может быть одобрена решением общего собрания в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 83 Закона об АО.

К компетенции общего собрания относится одобрение следующих сделок:

• предметом которых (одной или нескольких взаимосвязанных сделок) является имущество стоимостью два и более процента балансовой стоимости активов по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату;
• по размещению посредством подписки или реализации обыкновенных акций либо размещению эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, в количестве, превышающем 2% ранее размещенных обыкновенных акций;
• решение об одобрении которых не могло быть принято советом директоров (наблюдательным советом) из-за отсутствия кворума (в обществе с числом акционеров 1000 и менее) или независимых директоров (в обществе, насчитывающем более 1000 владельцев голосующих акций).

Решение общего собрания об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов всех не заинтересованных в ее совершении акционеров (а не только присутствующих на собрании), являющихся владельцами голосующих акций.

Что указывать в решении об одобрении

В решении об одобрении сделки, принимаемом советом директоров (наблюдательным советом) или общим собранием, должны быть указаны:

• лицо (лица), являющееся стороной (сторонами) сделки, а также выгодоприобретателем (выгодоприобретателями);
• цена сделки;
• предмет и иные существенные условия.

Содержащийся в п. 2 ст. 81 Закона об АО перечень случаев, к которым правила о предварительном одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, не применяются, является исчерпывающим.

К сделкам, подпадающим под признаки, указанные в п. 1 ст. 81 Закона об АО, заключаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, положения об их одобрении не применяются, если условия этих сделок существенно не отличаются от аналогичных, совершавшихся между обществом и заинтересованным лицом в процессе обычной хозяйственной деятельности, имевшей место до момента, когда лицо стало заинтересованным. Данное исключение действует лишь до момента проведения следующего общего собрания.

На основании п. 6 ст. 83 Закона об АО общее собрание вправе принять решение об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности. В решении должна быть указана предельная сумма будущей сделки (сделок), оно имеет силу до следующего годового собрания.

Решение общего собрания об одобрении сделок, которые могут быть совершены обществом и заинтересованным лицом в будущем, распространяется на сделки, заключаемые с одобрения общего собрания (п. 4 ст. 83 Закона об АО), а также на совершаемые на основании решений совета директоров (наблюдательного совета) (п. 2 и 3 ст. 83 Закона об АО), если решением собрания не предусмотрено иное.

Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, заключенные с нарушением установленных законом требований, могут быть признаны недействительными по иску общества или акционера. Иски о признании таких сделок недействительными и применении последствий их недействительности могут предъявляться в течение срока, установленного п. 2 ст. 181 ГК РФ для оспоримых сделок.

Заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных обществу в результате заключения сделки, совершенной с нарушением установленных требований.

обратите внимание

Закон об АО требует, чтобы потенциально заинтересованные лица сообщали совету директоров, ревизионной комиссии и аудитору информацию:

• о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно с аффилированными лицами 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев);
• о юридических лицах, в органах которых они занимают должности;
• об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.

Информацию о сделках с заинтересованностью общества обязаны включать в годовые отчеты, где должны содержаться:

• перечень совершенных в отчетном году сделок с заинтересованностью;
• существенные условия каждой такой сделки;
• указание на орган, одобривший ее.

Положение о раскрытии информации требует раскрывать сведения о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность, необходимость одобрения которой уполномоченным органом эмитента предусмотрена законодательством РФ, если цена сделки составляет пять и более процентов балансовой стоимости активов эмитента, определенной по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату перед одобрением сделки уполномоченным органом.

Моментом наступления указанного события является дата совершения сделки.