Проблема защиты прав кредиторов в случае снижения стоимости чистых активов общества ниже размера уставного капитала и уменьшения его размера не раз обсуждалась в «КС» (2010, № 01, 02, 05; 2009, № 09). Очередным поводом обращения к данной тематике стало принятие Федерального закона от 18.07.2011 № 228-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части пересмотра способов защиты прав кредиторов при уменьшении уставного капитала, изменения требований к хозяйственным обществам в случае несоответствия уставного капитала стоимости чистых активов», в очередной раз скорректировавшего эти процессы. Столь частые поправки, на наш взгляд, свидетельствуют о том, что любые предложенные механизмы будут неэффективны, поскольку, во-первых, нецелесообразно сопоставлять стоимость чистых активов с номинальным размером уставного капитала, а во-вторых, манипуляции с номинальной стоимостью акций (долей в уставном капитале ООО) в принципе не могут иметь отношение к правам кредиторов, проблема защиты которых при уменьшении номинальной стоимости акций скорее надуманна.
Уменьшение уставного капитала хозяйственного общества традиционно трактуется как мероприятие повышенной опасности, создающее угрозу кредиторам. Согласно изменениям, предусмотренным Федеральным законом от 27.12.2009 № 352-ФЗ (далее — Закон № 352-ФЗ)1, акционерное общество обязано уведомить орган, осуществляющий госрегистрацию юридических лиц, и публично раскрыть информацию о предстоящем уменьшении уставного капитала. При этом кредиторы, если их права требования возникли до момента последнего раскрытия данной информации, вправе требовать досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения связанных с этим убытков. Федеральный закон от 18.07.2011 № 228-ФЗ (далее — Закон № 228-ФЗ)2 распространил нормы, регулирующие права кредиторов в случае уменьшения уставного капитала или снижения стоимости чистых активов ниже размера уставного капитала, и на общества с ограниченной ответственностью.
Обратите внимание
В пунктах 3—5 ст. 20 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) внесены поправки:
«3. В течение трех рабочих дней после принятия обществом решения об уменьшении его уставного капитала общество обязано сообщить о таком решении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, и дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление об уменьшении его уставного капитала.
4. В уведомлении об уменьшении уставного капитала общества указываются:
1) полное и сокращенное наименование общества, сведения о месте нахождения общества;
2) размер уставного капитала общества и величина, на которую он уменьшается;
3) способ, порядок и условия уменьшения уставного капитала общества;
4) описание порядка и условий заявления кредиторами общества требования, предусмотренного пунктом 5 настоящей статьи, с указанием адреса (места нахождения) постоянно действующего исполнительного органа общества, дополнительных адресов, по которым могут быть заявлены такие требования, а также способов связи с обществом (номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и другие сведения).
5. Кредитор общества, если его права требования возникли до опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала общества, не позднее чем в течение тридцати дней с даты последнего опубликования такого уведомления вправе потребовать от общества досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности досрочного исполнения такого обязательства его прекращения и возмещения связанных с этим убытков. Срок исковой давности для обращения в суд с данным требованием составляет шесть месяцев со дня последнего опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала общества».
От необоснованных требований к их судебной оценке
До изменений в законы об АО и ООО право кредиторов требовать досрочного исполнения или прекращения обязательств имело безусловный, ничем не мотивированный характер. Однако необоснованное требование досрочного исполнения или прекращения обязательства деструктивно влияет на экономический оборот.
Законодательные новеллы изменили ситуацию. Ранее предполагалось, что снижение чистых активов ниже размера уставного капитала, а также его уменьшение непременно ведут к нарушению прав кредиторов, поэтому «автоматически» должен быть включен механизм их дополнительной защиты. Новый подход ориентирован на то, что правомерность требования кредиторов о досрочном исполнении или прекращении обязательств может быть оценена судом, который вправе отказать в его удовлетворении, если общество докажет, что:
- в результате уменьшения уставного капитала права кредиторов не нарушаются;
- для надлежащего исполнения обязательства предоставлено достаточное обеспечение.
Трудно найти черную кошку в темной комнате, особенно если ее там нет
Какая связь между изменением условного реквизита акций — их номинальной стоимостью — и обеспеченностью прав кредиторов в отношении хозяйственного общества?
Для ответа на этот вопрос обратимся к более наглядному примеру акционерного общества. Все сказанное об уставном капитале в равной мере относится и к ООО.
Обязательства общества обеспечиваются не уставным капиталом — акциями, принадлежащими акционерам (долями участников ООО), а имуществом общества. Изменение номинального размера уставного капитала не влияет на стоимость и ликвидность имущества, а также на иные виды обеспечения обязательств (залог, поручительство, банковскую гарантию).
Какие экономические последствия порождает уменьшение номинальной стоимости акций (долей)? Состав и стоимость активов остаются неизменными, равно как долговая нагрузка на общество и размер чистых активов. Изменения происходят только в структуре собственных средств (на сумму уменьшения уставного капитала увеличились другие составляющие собственных средств — прибыль и (или) добавочный капитал). Это формальное действие не порождает экономических последствий ни для общества, ни для участников, ни для кредиторов.
При уменьшении уставного капитала путем снижения номинальной стоимости акций (долей) не могут быть затронуты права кредиторов ввиду экономической бессодержательности этой манипуляции.
Можно предположить следующий вероятный сценарий развития событий после внесения поправок в законы об АО и ООО. Итак, принято решение об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинала акций (долей) с соответствующим публичным раскрытием информации. Кредитор обращается с требованием о досрочном исполнении или прекращении обязательств. Ему, естественно, отказывают: никто не захочет просто так что-либо досрочно исполнять или прекращать. Кредитор обращается в суд, причем на нем лежит бремя доказывания того, что его права нарушены вследствие пересмотра номинальной стоимости размещенных акций (долей). Ответчик приводит убедительные аргументы об отсутствии связи между правами кредиторов в отношении общества и изменением условной оценки актива, принадлежащего не обществу, а его участникам. Он предоставляет подтвержденные аудитом данные бухгалтерского учета, свидетельствующие о том, что экономическое положение общества не изменилось.
Экономической аксиомой является вывод о том, что изменение условной номинальной стоимости размещенных акций (долей) не меняет объективного экономического состояния общества. Зачем систематически доказывать эту аксиому в суде?
Что определяет номинальный размер уставного капитала
Следует отметить отсутствие прямой зависимости номинала уставного капитала от размера активов общества.
Обратите внимание
Уставный капитал в номинальном выражении определяет не текущий размер активов общества, на которые могут быть обращены взыскания кредиторов, а допустимый предел снижения стоимости чистых активов. Он не гарантирует наличие ликвидных активов, на которые могут быть обращены взыскания кредиторов, а только декларирует возможный предел снижения стоимости чистых активов, при этом данный предел легко изменяем.
Если стоимость чистых активов станет меньше номинального размера уставного капитала, общество обязано уменьшить номинал, то есть установить для себя более низкий предел последующего снижения стоимости чистых активов.
Механизм сопоставления стоимости чистых активов с номинальным размером уставного капитала ориентирован в большей мере не на наращивание чистых активов или поддержание их размера, а на периодический пересмотр декларируемого предела их снижения путем манипуляций с экономически бессодержательным реквизитом размещенных акций (долей) — номинальной стоимостью.
Всегда ли снижение чистых активов ниже текущего размера уставного капитала свидетельствует о финансовом неблагополучии общества и создает угрозу правам кредиторов? Ответ на этот вопрос неоднозначен. Если размер уставного капитала существенно выше минимально допустимого, угрозы нет.
Рассмотрим типичную ситуацию: ОАО создано путем преобразования унитарного госпредприятия. Его активы составляют 200 млн руб. Обязательства, полученные в порядке правопреемства, — 50 млн руб. В силу действующего законодательства уставный капитал определяется в размере всех собственных средств (чистых активов) общества и будет равен 150 млн руб.
В целях сокращения налоговой нагрузки (налога на имущество) общество списывает не задействованные в производстве, сильно изношенные основные фонды, то есть происходит выбытие неликвидных активов на 5 млн руб. Соответственно чистые активы снизились до 145 млн руб., что меньше размера уставного капитала.
Создало ли выбытие неликвидных активов угрозу неисполнения обществом обязательств перед кредиторами? Хотя чистые активы стали меньше уставного капитала, они составляют 145 млн руб., и на эту сумму балансовая стоимость активов продолжает превышать обязательства. Коэффициент долговой нагрузки (отношение стоимости чистых активов к стоимости активов) составляет 74%, что отражает высокую надежность данного участника хозяйственного оборота (2/3 его активов свободны от обязательств).
Действующий механизм контроля чистых активов предусматривает периодическую корректировку их «внешнего измерителя» — уменьшение номинального размера уставного капитала. Если общество в течение года не увеличит чистые активы до номинального размера уставного капитала, оно обязано принять решение об уменьшении последнего путем снижения номинала акций.
Допустим, общество в 100 раз уменьшило номинальную стоимость акций и уставный капитал в номинальном выражении составил 1,5 млн руб. Какие последствия это породило?
Стоимость активов, их состав и ликвидность не изменились. Общество продолжает отвечать по обязательствам теми же активами. Размер обязательств перед кредиторами тот же. Прежней осталась сумма чистых активов. Реальный размер уставного капитала (количество размещенных акций) остался прежним, но его номинальный размер снизился до 1,5 млн руб., что привело к образованию «технической» бухгалтерской прибыли или добавочного капитала в сумме 138,5 млн руб., не связанной с хозяйственной деятельностью общества. Изменение условного реквизита акций порождает учетные эффекты, не затрагивающие ни корпоративные отношения, ни взаимоотношения с кредиторами.
Обратите внимание
Повлияло ли снижение номинала акций на объективное экономическое состояние общества? Нет. В экономическом аспекте оно бессодержательно. Меняется не стоимость чистых активов, а уменьшается их внешний измеритель — номинальный размер уставного капитала, выраженный в условной величине.
Регулятивный смысл данной нормы проиллюстрирован в мультфильме: «а в попугаях я гораздо длиннее». Действующее законодательство содержит странную по регулятивной направленности норму. Вместо увеличения чистых активов оно предлагает перейти в более мелкий масштаб их измерения, тем самым создав иллюзию улучшения экономического положения общества. Если вернуться к художественному образу, вместо того чтобы вырастить удава (увеличить чистые активы), предлагается взять попугаев помельче (уменьшить условный реквизит акций). Это рассматривается как способ обеспечения интересов кредиторов.
Допустим, две компании имеют одинаковые чистые активы (по 1 млн руб.). У первой уставный капитал в номинальном выражении составляет 200 000 руб., у второй — 800 000 руб. Какая надежнее?
Соотношение чистых активов с номиналом уставного капитала экономически бессодержательно и не отражает надежности коммерческой организации. Чтобы узнать, у какой из компаний финансовое положение благоприятнее, следует сопоставить чистые активы с активами общества. Надежнее общество, у которого данное соотношение выше.
Итак, у первой компании активы — 2 млн руб., а у второй — 10 млн руб. Соответственно у первой коэффициент долговой нагрузки — 50% (половина ее активов свободна от обязательств), у второй — 10% (90% ее активов обременено обязательствами). Следовательно, надежнее первая компания. У финансово устойчивой компании уставный капитал составляет 200 000 руб., а у менее устойчивой — в четыре раза выше (800 000 руб.), при этом чистые активы обеих одинаковы.
Для участников экономического оборота важно определить финансовые риски при взаимодействии с контрагентами. Для этого используется коэффициент долговой нагрузки — соотношение стоимости чистых активов и активов компании. Он отражает, какая часть активов свободна от обязательств. Для определения критического уровня снижения чистых активов применяются не фиксированные стоимостные показатели, а относительные коэффициенты. Если это соотношение опускается ниже определенного уровня, финансовое состояние общества неблагоприятное.
Обратите внимание
Абсолютный размер уставного капитала не является значимым показателем, отражающим финансовую надежность. Ни одна из применяемых методик оценки финансовых рисков не учитывает абсолютный размер уставного капитала и его соотношение с чистыми активами. Эти методики основаны на коэффициентах долговой нагрузки (финансовых рисков) или финансового левериджа, отражающего соотношение собственного и заемного капитала.
Аргумент, приводимый в обоснование возможности появления опасности для контрагентов в случае уменьшения уставного капитала общества, сводится к следующему. Уставный капитал определяет допустимый уровень снижения чистых активов. Уменьшая его, общество создает предпосылки для возможного снижения чистых активов.
Например, общество пересмотрело принятый им норматив допустимого снижения стоимости чистых активов, но при этом не затрагиваются способы обеспечения его обязательств. Почему это влияет на права кредиторов? Пересмотр норматива возможного снижения стоимости чистых активов не означает их фактического снижения.
Обратите внимание
Не имеет должной аргументации закрепленный в нормах права тезис, что уменьшение уставного капитала общества якобы создает угрозу кредиторам, поэтому в данном случае требуется специальный механизм защиты их прав. После того как право кредитора требовать досрочного исполнения или прекращения обязательства при уменьшении уставного капитала перестало быть безусловным и ничем не мотивированным, конструкция перестала работать. Невозможно доказать то, чего нет в действительности — связи между возможностью общества исполнять обязательства и количеством акций, принадлежащих его акционерам, и тем более с изменением условного реквизита — номинальной стоимости.
Информация о номинале уставного капитала не позволяет объективно оценить реальное экономическое положение контрагента и риски заключения сделок с ним. Эти сведения дают представление лишь о декларируемом обществом пределе возможного снижения стоимости чистых активов. Но это не означает, что их фактический размер будет соответствовать декларации. Если стоимость чистых активов окажется ниже установленного уровня, общество обязано уменьшить норматив. Более действенной мерой защиты прав инвесторов и кредиторов служит объемное раскрытие информации о реальном финансовом положении организации.
Шагом в этом направлении стали дополнения в Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», внесенные Законом № 352-ФЗ. Согласно этим дополнениям в состав публично раскрываемых в ЕГРЮЛ сведений должна входить информация о стоимости чистых активов юрлица, являющегося акционерным обществом, на дату окончания последнего завершенного отчетного периода.
Данные требования — шаг позитивный, но половинчатый. Без раскрытия информации о размере активов он малопродуктивен. Необходимо отслеживать соотношение чистых активов и активов общества (коэффициент долговой нагрузки). Именно оно является той достоверной информацией, которая позволит контрагентам и потенциальным инвесторам оценить надежность организации, определить, какую долговую нагрузку оно уже несет. Взятые сами по себе стоимость чистых активов и размер уставного капитала не дают представления об экономическом положении общества.
Закон № 228-ФЗ отменил обязанность АО ежеквартально предоставлять в регистрирующий орган сведения о стоимости чистых активов через полтора года после ее введения3.
Отменены следующие пункты Закона о госрегистрации юридических лиц, введенные Законом № 352-ФЗ:
- подпункт «ф» п. 1 ст. 5: «В едином государственном реестре юридических лиц содержатся следующие сведения и документы о юридическом лице: …стоимость чистых активов юридического лица, являющегося акционерным обществом, на дату окончания последнего завершенного отчетного периода»;
- пункт 5 ст. 17: «Для внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о стоимости чистых активов юридического лица, являющегося акционерным обществом, заявление о внесении таких изменений представляется ежеквартально в регистрирующий орган в срок, установленный законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете для представления годовой или квартальной бухгалтерской отчетности».
Приводятся следующие аргументы. Стоимость чистых активов без учета других показателей финансово-хозяйственной деятельности организации не дает достаточного представления о ее платежеспособности. На практике необходимые сведения о финансовом состоянии контрагента заинтересованные стороны получают непосредственно от него в форме бухгалтерской отчетности, годового отчета, аудиторского заключения. Информацию о размере чистых активов можно получить из других источников, в частности на основании анализа бухгалтерской отчетности, публикуемой в годовом отчете 4.
Общества, акции или облигации которых находятся в публичном обращении, обязаны раскрывать данную информацию в форме сообщения о существенных фактах.
Важным фактором, повлиявшим на отмену обязанности АО ежеквартально представлять в регистрирующий орган сведения о стоимости чистых активов, стала усложненная процедура их внесения в ЕГРЮЛ. Она сопровождалась не только финансовыми, но и существенными временными издержками в связи с необходимостью нотариального заверения заявления и предварительного получения выписки из ЕГРЮЛ.
Годовой отчет АО и ООО должен содержать раздел о состоянии чистых активов, где указываются:
- показатели, характеризующие динамику изменения стоимости чистых активов и уставного капитала за три последних завершенных финансовых года, включая отчетный, или (если общество существует менее трех лет) — за каждый завершенный финансовый год;
- результаты анализа причин и факторов, которые, по мнению единоличного исполнительного органа, совета директоров (наблюдательного совета), привели к тому, что стоимость чистых активов общества оказалась меньше уставного капитала;
- меры по приведению стоимости чистых активов в соответствие с размером уставного капитала.
Общество обязано обеспечить любому заинтересованному лицу доступ к информации о стоимости чистых активов.
1 Федеральный закон от 27.12.2009 № 352-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части пересмотра ограничений для хозяйственных обществ при формировании уставного капитала, пересмотра способов защиты прав кредиторов при уменьшении уставного капитала, изменения требований к хозяйственным обществам в случае несоответствия уставного капитала стоимости чистых активов, пересмотра ограничений, связанных с осуществлением хозяйственными обществами эмиссии облигаций».
2 См. пояснительную записку к документу на сайте www.duma.gov.ru.
3 Между тем данным нормативным актом предусмотрено создание Единого федерального реестра сведений о фактах деятельности юридических лиц, который представляет федеральный информационный ресурс и формируется посредством внесения в него сведений, предусмотренных настоящим Федеральным законом. В их числе:
· сведения о стоимости чистых активов юридического лица, являющегося акционерным обществом, на последнюю отчетную дату;
· сведения о стоимости чистых активов юридического лица, являющегося обществом с ограниченной ответственностью, в случаях, предусмотренных Законом об ООО.
Таким образом, сведения, исключенные из ЕГРЮЛ, включаются в другой федеральный реестр.
4 Сведения о размере активов общества, чистых активов и структуре собственных средств содержатся в бухгалтерском балансе, являющемся публичным документом. Открытые акционерные общества обязаны размещать бухгалтерские балансы на своих сайтах в Интернете. Однако законодательство и практика недостаточно жестко регулируют этот важнейший аспект публичного раскрытия информации о хозяйственных обществах.