С началом сезона отпусков вопрос, в какой момент организация — налоговый агент должна перечислить в бюджет НДФЛ с суммы отпускных, вновь стал актуальным. Причем он волнует не только бухгалтеров, но и налоговиков. Именно они обратились за разъяснениями в Минфин России.
В письме от 13.06.2012 № ЕД-4-3/9698 специалисты ФНС России опубликовали ответ Минфина России (письмо от 06.06.2012 № 03-04-08/8-139) на вопрос об определении для целей обложения НДФЛ даты фактического получения работником дохода в виде оплаты отпускных. Обратите внимание: нижестоящие налоговые органы теперь будут пользоваться именно этими разъяснениями, поскольку они размещены на официальном сайте налоговой службы в разделе «Разъяснения ФНС, обязательные для применения налоговыми органами».
Итак, в чем же заключается позиция Минфина России и налоговых органов? По их мнению, датой фактического получения дохода в виде отпускных считается день их выплаты, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщиков в банках (подп. 1 п. 1 ст. 223 НК РФ). При этом налоговый агент не должен руководствоваться п. 2 ст. 223 НК РФ, в котором сказано, что при получении дохода в виде оплаты труда датой фактического получения работником дохода признается последний день месяца, за который начислена заработная плата.
Как видим, чиновники единогласно решили, что оплата отпуска не является составляющей частью заработной платы. Поэтому, если компания не перечислит в бюджет удержанный с отпускных НДФЛ в день их выплаты, негативных налоговых последствий не избежать. Работодателя оштрафуют по ст. 123 НК РФ за недобросовестное исполнение обязанностей налогового агента. Размер санкции составит 20% суммы налога, которую нужно было перечислить в бюджет. Налоговики начислят и пени за каждый день просрочки.
К выводам, изложенным в комментируемом письме, финансисты и налоговики приходили и раньше (письма Минфина России от 15.11.2011 № 03-04-06/8-306, от 06.03.2008 № 03-04-06-01/49 и ФНС России от 10.04.2009 № 3-5-04/407). Однако до недавнего времени организациям удавалось успешно оспаривать в судах такой подход в отношении классификации отпускных. В большинстве случаев арбитры приходили к выводу, что оплата отпуска является частью заработной платы (см., например, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 18.10.2011 № А27-17765/2010). Ведь за работником, который уходит в отпуск, сохраняется рабочее место (ст. 114 ТК РФ). Кроме того, порядок расчета и выплаты отпускных в Трудовом кодексе прописан в главе 31 «Заработная плата»: в ст. 136 определен порядок, место и сроки выплаты не только заработной платы, но и отпускных, а в ст. 139 — порядок расчета среднего заработка в случае, когда работник уходит в отпуск.
К сожалению, на сегодняшний день шанс выиграть спор с налоговиками практически равен нулю. Виной тому постановление Президиума ВАС РФ от 07.02.2012 № 11709/11 (комментарий к нему см. в «БП», 2012, № 06), в котором судьи поддержали налоговиков и решили, что отпускные не относятся к оплате труда. Значит, НДФЛ необходимо перечислить в бюджет в момент выплаты работникам отпускных.