Обновленным Положением о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров (утверждено приказом ФСФР России от 02.02.2012 № 12-6/пз-н) вводятся новые правила определения кворума годового собрания акционеров. Чего ожидать участникам будущих годовых собраний и помогут ли новации решить наболевшие проблемы?
В прошлом выпуске «КС» (№ 07) мы кратко осветили основные новации, касающиеся определения кворума годового общего собрания акционеров. Судя по количеству поступающих в редакцию вопросов, тема вызвала особую заинтересованность читателей. И это понятно — вопросы, связанные с реализацией акционерами своих корпоративных прав, в особенности — права голоса, всегда являются одними из самых актуальных.
В этой связи предлагаем вниманию читателей расширенный комментарий данной новеллы.
По общему правилу присутствие на заседании или участие в голосовании всех членов коллегиального органа хозяйственного общества не требуется. Законом или уставом компании устанавливается понятие «кворум» — минимально допустимое количество членов коллегиального органа хозяйственного общества, при наличии которых он правомочен рассматривать и принимать решения по вопросам своей компетенции, включенным в повестку дня. Федеральный закон от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) определяет, что общее собрание правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества (п. 1 ст. 58).
обратите внимание
Кворум общего собрания выражается дробью. В числителе указывается количество голосующих акций общества, владельцы которых приняли участие в собрании, предоставляющее право голоса по всем вопросам компетенции собрания.
В знаминателе — общее количество размещенных голосующих акций общества, предоставляющих право голоса по всем вопросам компетенции собрания.
Если значение дроби превышает 0,5, кворум имеется.
Конструкция кворума общего собрания призвана решать следующие проблемы:
- преодолевать злоупотребление правами и оппортунизм отдельных акционеров;
- обеспечивать баланс интересов акционеров при доминирующей роли преобладающих инвесторов.
Проблема состава голосующих
В значительном числе случаев понятие кворума общего собрания акционеров оказалось неприменимым. Это связано с эффектом разного состава голосующих по отдельным вопросам повестки дня.
Данный эффект основан на следующих обстоятельствах. Привилегированные акции в ряде случаев предоставляют право голоса только по отдельным вопросам компетенции общего собрания. Могут временно ограничиваться права владельца ценной бумаги. Акции остаются голосующими, но их владельцу определением суда или нормами закона запрещено голосовать по всем или отдельным вопросам компетенции собрания.
В ситуации, когда по отдельным вопросам повестки дня голосует разное количество акций, невозможно определить единый кворум общего собрания, применимый ко всем вопросам повестки дня. В связи с этим в Законе об АО появилось понятие «кворум по вопросу повестки дня»: если повестка дня включает вопросы, голосование по которым осуществляется разным составом голосующих, то кворум для принятия решения по этим вопросам определяется отдельно. При этом «отсутствие кворума для принятия решения по вопросам, голосование по которым осуществляется одним составом голосующих, не препятствует принятию решения по вопросам, голосование по которым осуществляется другим составом голосующих, для принятия которого кворум имеется» (п. 2 ст. 58).
обратите внимание
По сложившейся практике независимо от состава голосующих определяется не кворум общего собрания акционеров, а кворум для принятия решения по каждому вопросу повестки дня. Если состав голосующих по всем вопросам повестки дня одинаков, одинаковым будет и кворум для принятия решений по этим вопросам.
Правила определения кворума по вопросам повестки дня общего собрания акционеров императивно урегулированы законодательством: Законом об АО и Положением о дополнительных требованиях к порядку созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденным приказом ФСФР России от 02.02.2002 № 12-6/пз-н. Общество не может уставом или другим локальным актом установить иные правила, отличные от определенных законодательством.
Определение кворума непосредственно связано с понятием «голосующая акция» — таковой является «обыкновенная акция или привилегированная акция, предоставляющая акционеру — ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование» (п. 1 ст. 49 Закона об АО).
Однако голосующие акции неоднородны по составу (см. схемы 3 и 4). Существуют два вида таких акций:
- предоставляющие право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания;
- предоставляющие право голоса только по отдельным вопросам.
К числу первых относятся:
- обыкновенные акции;
- привилегированные акции с определенным в уставе размером дивидендов, являющиеся голосующими по всем вопросам компетенции общего собрания, начиная со следующего за годовым общим собранием, на котором не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа (п. 5 ст. 32 Закона об АО).
По общему правилу они учитываются при определении кворума по всем вопросам повестки дня общего собрания.
Ко второму виду голосующих относятся привилегированные акции:
- всех типов — при принятии решения по вопросам о реорганизации и ликвидации общества;
- определенных типов — при принятии решения о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права владельцев этого типа привилегированных акций.
Эти акции учитываются при определении кворума только по отдельным вопросам компетенции собрания.
Особенности определения кворума по отдельным вопросам
Существует проблема учета некоторых акций при определении кворума. Можно выделить две такие сложные ситуации.
Во-первых, изменяются права, удостоверяемые ценной бумагой, а именно:
- неголосующая акция становится голосующей (привилегированные акции определенных типов в случаях, установленных законом, трансформируются в голосующие);
- голосующая акция временно становится неголосующей (казначейские акции).
Во-вторых, права, удостоверяемые ценной бумагой, остаются неизменными, но временно ограничивается право владельца ценной бумаги голосовать ею по всем или отдельным вопросам повестки дня. Такого рода ограничения преследуют различные цели:
- запрет голосовать частью акций, принадлежащих акционеру, по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров:
- санкции за нарушения норм закона или устава;
- запрет акционеру голосовать акциями, приобретенными сверх пороговых значений, установленных законом или уставом;
- запрет голосовать всеми акциями, принадлежащими акционеру, но по отдельным вопросам компетенции собрания, таким как:
— создание специального механизма формирования ревизионной комиссии (органа контроля финансово-хозяйственной деятельности общества), обеспечивающего ее независимость от акционеров — членов коллегиального и единоличного органов управления и совета директоров (запрет голосовать по данному вопросу членам наблюдательного совета и исполнительных органов общества);
— создание специального механизма одобрения сделок с заинтересованностью с целью нивелировать влияние на их одобрение заинтересованных акционеров (запрет голосовать по данному вопросу акционерам, заинтересованным в заключении такой сделки);
- запрет акционеру голосовать всеми или частью принадлежащих ему акций как по всем, так и по отдельным вопросам компетенции собрания;
- введение обеспечительных мер по судебному спору.
обратите внимание
При изменении прав, удостоверяемых ценной бумагой, модифицируется объект права собственности (ценная бумага), а при запретах голосовать ограничения касаются субъекта этого права — владельца ценной бумаги. При этом объем прав, удостоверяемых ценной бумагой, остается неизменным.
Эти ситуации должны порождать различные последствия.
В первом случае акции признаются неголосующими. Это означает, что они не учитываются как в общем количестве размещенных голосующих акций (знаменателе дроби), так и в количестве голосующих акций, принадлежащих участникам собрания (числителе дроби).
Во втором случае акции по своей природе остаются голосующими, но их владельцу запрещено пользоваться правом голоса по ним. Высшая судебная власть следующим образом прокомментировала ситуацию, связанную с этим запретом: «Хотя акционеру определением арбитражного суда о принятии мер по обеспечению иска было запрещено голосовать по одному из вопросов повестки дня общего собрания акционеров, однако на момент проведения собрания его акции были голосующими в смысле пункта 1 статьи 49 Закона об акционерных обществах»1.
Установленный запрет акционеру голосовать акциями по всем или отдельным вопросам повестки дня конкретного общего собрания не означает изменение статуса голосующих акций. Объем прав, удостоверяемых ценной бумагой, при этом не изменился. Общее количество размещенных голосующих акции общества остается неизменным, однако в собрании конкретный акционер не может пользоваться правом голоса по всем или части принадлежащих ему ценных бумаг. Акции этого акционера не учитываются только в числителе дроби (количестве голосующих акций, принадлежащих участникам собрания), но учитываются в числителе дроби (общем количестве размещенных голосующих акций).
обратите внимание
Логично применить указанный методологический подход ко всем случаям ограничений в отношении определенных категорий акционеров, касающихся возможности воспользоваться правом голоса по принадлежащих им акциям.
Однако отчетливо прослеживается тенденция установления одинаковых последствий как для случаев изменения прав, удостоверяемых акцией, так и для случаев ограничения акционеров в возможности голосовать принадлежащими им акциями. Во всех случаях эти акции фактически признаются неголосующими. Они не учитываются как в общем количестве размещенных голосующих акций (знаменателе дроби), так и в количестве голосующих акций, принадлежащих участникам собрания (числителе дроби). Это повышает вероятность достижения кворума по вопросу повестки дня.
Когда изменяются права
Установленные законом запреты для определенных категорий акционеров голосовать всеми или частью принадлежащих им акций трактуются не как ограничение в правах владельцев голосующих акций, а как изменение прав, удостоверяемой акцией, ее трансформация из голосующей в неголосующую.
Частично этот подход прослеживается в Законе об АО, но в большей мере — в Положении.
В обоснование такого подхода приводится следующий аргумент. Временное ограничение в правах акционера затрагивает только его права, связанные с участием в общем собрании, в то время как признание указанных акций неголосующими увеличивает объем прав остальных акционеров. Вследствие уменьшения общего количества размещенных голосующих акций общества возрастает доля голосующих акций, принадлежащих другим акционерам. Если изначально некоторые акционеры не обладали правами, связанными с владением определенной долей голосующих акций, то после уменьшения общего количества размещенных голосующих акций общества они получили возможность осуществлять эти права.
Достоинства этого подхода в данном аспекте весьма незначительны. Законом установлены относительные доли голосующих акций, с которыми связана возможность осуществления определенных корпоративных прав — это 1, 2, 10 и 25%. Чтобы то же количество голосующих акций, которое изначально составляло 1% всех размещенных голосующих акций, стало составлять 2%, необходимо, чтобы неголосующими были признаны не менее 50% размещенных акций общества. Однако «поднять» 2% голосующих акций до 10% уже невозможно.
Аргумент в обоснование этого подхода связан не с логикой осуществления корпоративных прав, а исключительно с прагматичным стремлением повысить вероятность достижения кворума по вопросам повестки дня, что также должно учитываться корпоративной практикой.
Из неголосующих — в голосующие…
Размещение привилегированных акций с изменяющимся объемом прав:
- привилегированные акции с определенным в уставе размером дивидендов. Если на годовом собрании независимо от причин не было принято решение о полной выплате по ним дивидендов, эти ценные бумаги начинают предоставлять право голоса их владельцам по всем вопросам компетенции собрания (п. 4 ст. 32 Закона об АО),
- привилегированные кумулятивные акции с определенным в уставе размером дивидендов. Если на годовом собрании, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов, данные ценные бумаги начинают предоставлять право голоса их владельцам по всем вопросам компетенции общего собрания (п. 4 ст. 32 Закона об АО).
обратите внимание
Превращение этих акций в голосующие носит временный характер. Право акционеров — владельцев привилегированных акций таких типов участвовать в общем собрании с правом голоса по всем вопросам его компетенции прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.
По общему правилу обыкновенные акции являются неголосующими до момента их полной оплаты, то есть при учреждении общества право голоса по акциям наступает не с момента их размещения, а с момента полной оплаты.
Однако из этого правила допускается исключение, которое может быть предусмотрено уставом общества: «Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества» (п.1 ст. 34 Закона об АО).
Длительное время неясным оставался вопрос: учитываются ли в определении кворума общего собрания частично оплаченные акции? Первоначально ответ на него дала высшая судебная инстанция: если уставом общества учредителям предоставлено право голоса до момента полной оплаты акций, неоплаченные акции учитываются при определении кворума общего собрания. Если такого права не предоставлено — не подлежат учету2.
Эта же позиция воспроизведена в новой редакции Положения. Неоплаченные учредителем акции учитываются при определении кворума общего собрания только в том случае, если уставом предоставлено право голоса по таким акциям до момента их полной платы. Если право голоса по таким акциям уставом не предоставлено, они не подлежат учету при определении кворума.
Временно голосующие акции учитываются как в общем количестве размещенных голосующих акций общества (знаменателе дроби), так и в составе голосующих акций, принадлежащих участникам собрания (числителе дроби).
…И наоборот
Акции, поступившие в собственность эмитента, разместившего эти ценные бумаги (казначейские акции), становятся неголосующими и не учитываются в кворуме.
По общему правилу при совпадении должника и кредитора в одном лице обязательство прекращается (ст. 415 ГК РФ). Согласно этому правилу должны быть прекращены права, удостоверяемые ценными бумагами, поступившими в собственность разместившего их лица.
Из этого правила корпоративное законодательство сделало исключение. Если эмитент (обязанное лицо, разместившее ценные бумаги) стал владельцем размещенных им акций (ценных бумаг, удостоверяемых обязательственные по отношению к нему права), то права по ним не прекращаются, а временно «замораживаются»: «Указанные акции не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды» (п. 6 ст. 76 Закона об АО).
Данные акции становится по существу не ценной бумагой, а неким суррогатом. Это серьезное исключение из общих правил. Превращение части акций в неголосующие суррогаты носит временный характер. В течение года они будут отчуждены обществом (соответственно, удостоверяемые ими права восстановятся в полном объеме) или будут аннулированы с уменьшением уставного капитала общества.
Акции, приобретенные сверх пороговых значений, установленных законом, признаются неголосующими и не учитываются в кворуме.
Существует механизм защиты экономических интересов акционеров — владельцев неконтрольных пакетов акций в условиях, когда в корпорации происходит нарастание корпоративного контроля со стороны одного участника или группы аффилированных лиц, то есть идет процесс ее поглощения.
Если участник или группа аффилированных лиц превышают предусмотренные законом пороговые значения корпоративного контроля (приобретают свыше 30, 50, 75% голосующих акций), у остальных участников появляется возможность возврата инвестиций по текущей рыночной цене.
Обязанность возврата инвестиций возложена на «поглотителя» — он должен направить публичную оферту о приобретении всех ценных бумаг общества. Инвестиции возвращаются посредством продажи акций оференту. От кого исходит угроза экономическим интересам акционеров, тот и выкупает их акции.
За неисполнение обязанности по направлению такой публичной оферты предусмотрены санкции:
— с момента приобретения более 30, 50 и 75 % общего количества голосующих акций ОАО и до даты направления в общество обязательного предложения о приобретении всех оставшихся акций лицо, которое приобрело указанные пакеты акций, и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим, соответственно, 30, 50 и 75 %. Остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими не считаются и при определении кворума не учитываются (п. 6 ст. 84.2 Закона об АО).
Первоначально эта статья звучала так: «остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, при определении кворума не учитываются». Имеются в виду акции, приобретенные сверх пороговых значений в 30, 50 и 75% голосующих акций. Изначальная редакция данной статьи не содержала указания на то, что такие акции являются неголосующими. Это позволяло делать вывод, что акции, приобретенные с нарушением требований Закона об АО, объективно не перестают быть голосующими, объем удостоверяемых ими прав не изменился, а происходит ограничение в правах владельца этих ценных бумаг — за допущенные нарушения Закона об АО он лишается возможности пользоваться правом голоса, предоставляемыми ценными бумагами, приобретенными сверх установленного порога.
Приведем практический пример. Уставный капитал общества состоит из 100 обыкновенных акций (100% голосующих акций). Акционер владел 50 акциями, затем приобрел еще 20 и не направил публичную оферту. Каким образом дополнительно приобретенные им акции не будут учитываться при определении кворума общего собрания?
При первоначальной редакции рассматриваемой статьи был возможен следующий ответ на данный вопрос: эти 20 акций вычитаются из числа голосующих акций, принадлежащих «поглотителю» (не учитываются в числителе дроби). Поскольку не изменились права, удостоверяемые этими акциями, и они остались голосующими, то подлежат учету в общем числе размещенных голосующих акций общества (знаменателе дроби).
В собрании принял участие один этот акционер — владелец 70 обыкновенных акций общества. Счетная комиссия исходит из того, что общее количество размещенных голосующих акций — 100 обыкновенных акций. Число акций, которыми вправе голосовать участник собрания, составляет 50, хотя ему принадлежит 70. Таким образом 50 акций составляют только 50% всех размещенных голосующих акций общества. Итог: кворум отсутствует, собрание не состоялось.
Однако 24 июня 2007 г. в эту статью Закона об АО была внесена поправка, согласно которой такие ценные бумаги «голосующими акциями не считаются». Законодатель применил конструкцию не ограничения в правах «нарушителя» закона, а изменения прав, удостоверяемых частью размещенных акций.
У рассматриваемого подхода есть существенный недостаток. В большинстве случаев «поглотителю» нет смысла делать затратную публичную оферту. Путем сокращения общего количества голосующих акций общества он повышает свою долю в общем числе голосов и обеспечивает возможность самостоятельно принимать решения практически по всем вопросам компетенции общего собрания. Например: акционеру принадлежало более 30% голосующих акций общества, он приобрел дополнительные акции и превысил пороговое значение в 50% размещенных голосующих акций, но обязательное предложение о покупке оставшихся акций в общество не направил. Часть принадлежащих ему акции признается неголосующими: это акции, приобретенные в количестве свыше 50% размещенных голосующих акций общества.
В связи с признанием части акций неголосующими происходит уменьшение общего числа размещенных голосующих акций общества. Акции «поглотителя», которые остаются голосующими, составляют более 50% от уменьшенного числа размещенных голосующих акций. Он самостоятельно обеспечивает кворум общего собрания и принятие решений, для которых требуется простое большинство. Если будут признаны неголосующими более 33,4% акций, данный акционер в состоянии самостоятельно обеспечить принятие решений, для которых необходимо большинство в три четверти голосов.
Очевидно, для целей «подталкивания» нарушителя закона к исполнению обязанности направить в общество публичную оферту о приобретении оставшихся акций логичнее и эффективнее ограничение его в правах, связанных с приобретением акций сверх установленного законом порога.
1 Обзор практики принятия арбитражными судами мер по обеспечению исков по спорам, связанным с обращением ценных бумаг. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.07.2003 № 72 (п. 4).
2 Постановление пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения федерального закона «Об акционерных обществах» (подп. 2 п. 7).
Голосующие акции и их виды
|
Акции, предоставляющие право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания | ||
|
Обыкновенные акции |
Привилегированные акции с определенным в уставе размером дивиденда — в случае непринятия общим собранием решения об объявлении дивидендов или объявлении дивидендов не в полном размере по привилегированным акциям этого типа (абз. 1 п. 5 ст. 32 Закона об АО) |
Привилегированные кумулятивные акции с определенным в уставе размером дивиденда — в случае непринятия общим собранием решения об объявлении в полном размере накопленных дивидендов или объявления дивидендов не в полном размере (абз. 2 п. 5 ст. 32 Закона об АО) |
По общему правилу учитываются при определении кворума по всем вопросам повестки дня
|
Акции, предоставляющие право голоса по отдельным вопросам компетенции общего собрания | |
|
Привилегированные акции всех типов |
Привилегированные акции определенного типа |
|
— при принятии решения о: • реорганизации общества; • ликвидации общества (абз. 1 п. 4 ст. 32 Закона об АО) |
— при принятии решения о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров — владельцев привилегированных акций этого типа (абз. 2 п. 4 ст. 32 Закона об АО) |
Учитываются при определении кворума только по отдельным вопросам компетенции собрания.