Коммерческое кредитование — весьма распространенная практика, и не только среди субъектов бизнеса, но и в отношениях с госорганами. В то же время условие о коммерческом кредите, включенное в договор, в некоторых случаях собственно к кредиту никакого отношения не имеет, а лишь маскирует установление ответственности за просрочку платежа. Отдельная тема — налогообложение процентов, получаемых по коммерческому кредиту, в том числе включение их в налоговую базу по НДС.
Когда возникает коммерческий кредит? Суды считают, что только тогда, когда стороны письменно достигли соглашения о предоставлении такого кредита. В подтверждение приведем несколько вердиктов ВАС РФ (отказные определения).
В первом случае судьи пришли к выводу, что отношения коммерческого кредита не возникли, во втором — усмотрели такие отношения и взыскали проценты в пользу кредитора. В третьем случае условие о коммерческом кредите судьи переквалифицировали в ответственность за просрочку оплаты.
Кредита не было
ООО выставило крестьянскому фермерскому хозяйству (КФХ) счет на оплату товара1. КФХ оплатило товар частично. Обязательства по передаче частично оплаченного товара ООО не исполнило, возвратив истцу сумму предоплаты лишь через три года. КФХ обратилось в суд с иском о взыскании процентов за пользование коммерческим кредитом, но получило отказ.
Суд руководствовался ст. 809 и 823 ГК РФ, п. 12 постановления пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 08.10.98 № 13/14 «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами» (далее — постановление № 13/14). По мнению судей, истец и ответчик не достигли письменного соглашения по вопросу предоставления коммерческого кредита и уплате процентов по нему. С этим выводом согласилась апелляционная инстанция и ФАС Волго-Вятского округа (постановление от 27.03.2012 по делу № А43-9275/2011).
Договором может быть предусмотрена обязанность продавца уплачивать проценты на сумму предоплаты со дня ее получения от покупателя до дня передачи товара либо возврата денежных средств продавцом при отказе покупателя от товара (п. 13 постановления № 13/14). В этом случае проценты взимаются как плата за предоставленный коммерческий кредит (ст. 823 ГК РФ). В силу п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Иными словами, обязательства коммерческого кредитования возникают не автоматически, а при достижении соответствующего соглашения. В рассматриваемом случае между истцом и ответчиком сложились отношения по разовой сделке купли-продажи.
Кредит имел место
По договору поставщик обязался поставить в адрес покупателя товар, а покупатель обязался принять и оплатить этот товар в течение пяти банковских дней с момента предоставления документов, указанных в п. 9 договора2. В случае поставки товара в меньшем количестве или одностороннего отказа от поставки по любым основаниям поставщик обязан в течение пяти календарных дней со дня истечения срока поставки возвратить аванс (п. 5.3). При поставке в меньшем объеме, чем предусмотрено в спецификации, или поставке части товара ненадлежащего качества, от которого покупатель отказался, часть аванса, на которую недопоставлен товар, считается коммерческим кредитом согласно ст. 823 ГК РФ. В этом случае помимо возврата аванса поставщик уплачивает 60% годовых в качестве коммерческого кредита за весь период пользования деньгами со дня получения (зачисления средств на счет) до момента полного возврата (п. 5.4 договора).
Покупатель перечислил предоплату поставщику. Но тот не поставил товар, что послужило основанием для иска. Оценив условия договора, суды пришли к выводу, что стороны согласовали предоставление коммерческого кредита под 60% годовых.
Условие есть, да не то!
Заказчик и подрядчик заключили договор на техническое обслуживание лифтового оборудования3. В соответствии с п. 5.4 договора работы выполняются на условиях коммерческого кредита в размере 1% за каждый день просрочки оплаты (или 360% годовых).
Заказчик допустил просрочку платежей, но проценты не оплатил. Подрядчик обратился в суд и выиграл в первой инстанции. Но апелляционная инстанция изменила этот вердикт. Аргумент: предусмотренное п. 5.4 договора условие является условием об ответственности за нарушение сроков оплаты (неустойкой), а не условием о коммерческом кредите. Коммерческий кредит предоставляется в виде аванса, предоплаты, отсрочки и рассрочки оплаты (п. 1 ст. 823 ГК РФ). Но стороны в договоре не предусмотрели возможность внесения аванса, предоплаты, отсрочки или рассрочки оплаты. Пунктом 5.4 договора установлены проценты за просрочку платежа. Денежная сумма, уплачиваемая за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения, в соответствии со ст. 330 ГК РФ является неустойкой (штрафом, пеней).
Судьи подчеркнули, что само по себе наименование в договоре процентов в качестве процентов за коммерческий кредит не трансформирует проценты как ответственность за нарушение оплаты в проценты по коммерческому кредиту. Ведь условиями договора не предусмотрена отсрочка платежа.
«Коммерческий» госконтракт
Можно ли применить к средствам, выплаченным госзаказчиками в виде авансов, положения ГК РФ о коммерческом кредите? Судьи ФАС Московского округа считают, что можно (постановление от 25.09.2012 по делу № А40-4629/12-34-42).
Минобороны России и ФГУП заключили госконтракт на поставку товара для нужд министерства. На основании п. 7.7 госконтракта ФГУП получило от министерства аванс. Но к согласованному сроку товар не поставило. Минобороны России обратилось в суд с иском к ФГУП, одним из требований которого было взыскание процентов за пользование коммерческим кредитом, и выиграло дело. Суды решили, что действующее законодательство не содержит запрета на применение к средствам, выплаченным госзаказчиками в виде авансов, положений о коммерческом кредите, предусмотренных главой 42 ГК РФ, в том числе о взыскании процентов за пользование авансом с момента неисполнения обязательств, в целях исполнения которых он перечислялся.
Это дело в ближайшее время в порядке надзора рассмотрит Президиум ВАС РФ (Определение ВАС РФ от 24.10.2012 № 14798/12). И пока трудно прогнозировать, каким будет итоговый вердикт. Дело в том, что Минфин России не видит правовых оснований для применения норм о коммерческом кредите к госконтрактам (письмо от 19.09.2012 № 02-11-04/3810).
Финансисты исходят из следующей логики. Обязательство коммерческого кредита не образует отдельного договора, а входит в состав иных гражданско-правовых договоров. Например, договор купли-продажи, аренды, подряда, перевозки и т.д. может включать условие о полной предоплате или авансе предоставленного имущества, результатов работ или оказания услуг (установленное в интересах отчуждающего или услугодателя) либо, напротив, об отсрочке или рассрочке такой оплаты (служащее интересам приобретателя или услугодателя). Во всех названных случаях экономически возникает «кредитное обязательство» одной стороны договора перед другой, например, при купле-продаже товара с рассрочкой его оплаты.
В соответствии с Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» документация открытого конкурса, аукциона (в том числе аукциона в электронной форме, далее — аукцион), запрос котировок должны содержать сведения о сроках и порядке (условиях) оплаты товара, работ, услуг. Заказчик оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных госконтрактом (ст. 516 и 525 ГК РФ). Заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что она выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно, если договором подряда не установлено иное (ст. 711 и 746 ГК РФ). Руководствуясь ст. 98—100 Бюджетного кодекса РФ, субъект РФ, муниципальное образование вправе получать кредит внутри страны исключительно от кредитных организаций. Кроме того, ст. 94—96 БК РФ предусмотрено, что в состав источников внутреннего финансирования дефицита бюджета РФ, субъекта РФ, дефицита местного бюджета включается разница между полученными и погашенными РФ, субъектом РФ, муниципальным образованием кредитами кредитных организаций в валюте РФ. Следовательно, оснований для включения в госконтракт условий о коммерческом кредите нет.
Налоговая база по НДС
Налоговики по итогам проверок нередко доначисляют налогоплательщикам НДС, если они не удерживают и не перечисляют в бюджет налог с сумм процентов, полученных за предоставление коммерческого кредита. Так, по мнению Минфина России, суммы процентов, выплачиваемые покупателями за предоставление органом местного самоуправления коммерческого кредита в виде рассрочки по оплате реализованного муниципального недвижимого имущества, право собственности на которое перешло субъектам малого и среднего предпринимательства до 1 апреля 2011 г., являются суммами, связанными с оплатой этого имущества, и соответственно включаются у покупателя в налоговую базу по НДС на основании подп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ (письма от 27.02.2012 № 03-07-14/25, от 18.10.2011 № 03-07-07/57 и от 13.10.2010 № 03-07-11/410). Аналогичной позиции финансисты придерживаются и в отношении денежных средств, полученных продавцом от покупателя за предоставление по договору коммерческого кредита в виде рассрочки оплаты реализуемого основного средства (письма от 29.12.2011 № 03-07-11/356 и от 29.11.2010 № 03-07-11/457). Но суды считают, что увеличение налоговой базы по НДС на проценты по коммерческому кредиту не предусмотрено законодательством о налогах и сборах (см. например, постановления ФАС Дальневосточного округа от 23.05.2012 № Ф03-1854/2012 по делу № А51-14495/2011, Северо-Западного округа от 27.01.2012 по делу № А26-4056/2011, от 13.01.2012 по делу № А42-1693/2011, Поволжского округа от 07.08.2012 по делу № А12-542/2012).
Арбитры и раньше отмечали: перечень условий, при наличии которых налоговая база по НДС, определенная в соответствии со ст. 153—158 НК РФ, увеличивается, — исчерпывающий (постановления ФАС Московского округа от 26.03.2009 № КА-А40/2217-09 по делу № А40-52116/08-118-242, Поволжского округа от 15.11.2011 по делу № А12-1917/2011).
Важно: не всякое предусмотренное договором несовпадение момента оплаты товаров, работ, услуг с моментом их получения представляет собой коммерческий кредит (постановление ФАС Московского округа от 26.03.2009 № КА-А40/2217-09 по делу № А40-52116/08-118-242).
1 Определение ВАС РФ от 31.05.2012 № ВАС-6727/12 по делу № А43-9275/2011.
2 Определение ВАС РФ от 12.05.2012 № ВАС-5381/12 по делу № А20-1949/2011.
3 Определение ВАС РФ от 23.12.2011 № ВАС-17155/11..
Хозяйственные и налоговые споры по коммерческому кредиту
|
Реквизиты судебного
|
Иск |
Решение |
Пояснение |
|
Споры с контрагентами | |||
|
Определения ВАС РФ | |||
|
От 31.05.2012 № ВАС6727/12 по делу № А439275/2011 |
О взыскании процентов за пользование коммерческим кредитом |
В передаче дела в Президиум ВАС РФ
|
Сложившиеся между сторонами отношения являются разовой сделкой куплипродажи, письменного соглашения о предоставлении коммерческого кредита и уплате процентов между сторонами не достигнуто, применение ст. 823 ГК РФ к отношениям сторон невозможно |
|
От 12.05.2012 № ВАС5381/12 по делу № А201949/2011 |
О взыскании процентов за пользование коммерческим кредитом |
В передаче дела в Президиум ВАС РФ
|
Сумма предоплаты подлежащего поставке товара, предоставленная ответчику на период со дня ее получения и до момента полного возврата, является коммерческим кредитом, предусматривающим уплату согласованных сторонами процентов |
|
От 22.03.2012 № ВАС2688/12 по делу № А653186/2011 |
Одно из требований — о взыскании процентов по коммерческому кредиту |
В передаче дела в Президиум ВАС РФ
|
На момент оказания покупателем услуг поставщику имела место задолженность по оплате полученной продукции, что исключает необходимость оплаты услуг и выплату вознаграждения |
|
От 23.12.2011 № ВАС17155/11 |
О взыскании процентов по коммерческому кредиту |
В передаче дела по иску о для пересмотра в порядке надзора судебных актов отказано |
Доказан факт того, что предусмотренное договором условие является условием об ответственности за нарушение сроков оплаты, а не условием о коммерческом кредите |
|
От 14.12.2011 № ВАС16330/11 по делу № А3235838/201055/835 |
О взыскании процентов за пользование коммерческим кредитом |
В передаче дела по иску о для пересмотра в порядке надзора судебных актов отказано |
Уплата процентов предусмотрена условиями договора поставки, факт несвоевременного исполнения ответчиком обязательства по оплате товара подтвержден материалами дела |
|
От 17.10.2011 № ВАС12135/11 по делу № А40100184/10105894 |
О взыскании процентов за проданный в кредит
|
В передаче дела для пересмотра в порядке надзора судебных актов отказано |
Суд исходил из того, что оплата за поставленный товар осуществлена не в полном объеме |
|
19.07.2010 № ВАС9684/10 по делу № А322076/200948/31 |
Одно из требований — взыскание процентов за пользование коммерческим кредитом |
В передаче дела для пересмотра в порядке надзора судебных актов отказано |
Суд исходил из того, что уплата процентов за пользование коммерческим кредитом предусмотрена договором поставки |
|
Постановления ФАС | |||
|
Дальневосточного округа от 04.05.2012 № Ф031502/2012 по делу № А593058/2011 |
О взыскании долга по договорам поставки топлива, процентов за пользование коммерческим кредитом, неустойки |
Требования удовлетворены частично |
Подтвержден факт неисполнения в установленный срок покупателем обязанности по его оплате, а проценты за пользование коммерческим кредитом включены в договор добровольно обеими сторонами |
|
Московского округа
|
Одно из требований — взыскание процентов за пользование авансом |
В удовлетворении требования отказано, поскольку условиями контракта начисление процентов за пользование коммерческим кредитом контрактом предусмотрено не было |
Истец ссылается на нарушение ответчиком срока выполнения работ, предусмотренных государственным контрактом на выполнение опытноконструкторской работы |
|
Московского округа
|
Одно из требований — взыскание процентов за пользование коммерческим кредитом |
Требование удовлетворено в части, поскольку нарушение поставщиком срока поставки подтверждено (Дело в порядке надзора будет рассматривать президиум ВАС РФ) |
Заказчик в целях экономического стимулирования выплатил поставщику аванс. Поставщик в установленный срок товар не поставил. Закон не содержит запрета на применение к средствам, выплаченным госзаказчиками в виде авансов, положений о коммерческом кредите |
|
Московского округа
|
Одно из требований — взыскание процентов за пользование коммерческим кредитом |
Требование удовлетворено, поскольку исполнителем не представлены доказательства факта своевременного выполнения работ по контракту |
Исполнитель нарушил обязательства по контракту на капремонт авиадвигателей в части сроков выполнения работ |
|
Московского округа
|
О взыскании процентов по коммерческому кредиту |
Требование удовлетворено. Установлены получение покупателем товара и его несвоевременная оплата, покупателем не доказано, что товар поставлялся по разовым сделкам, а не в рамках заключенного сторонами договора поставки |
Условиями договора поставки предусмотрено, что цена товара, транспортных расходов, услуг по доставке товара является суммой коммерческого кредита |
|
Московского округа
|
Одно из требований — о взыскании процентов за пользование коммерческим кредитом |
В удовлетворении требования отказано, так как условие о начислении дополнительно процентов в качестве платы за пользование коммерческим кредитом является применением двух мер ответственности за одно нарушение |
Арендатор в полном объеме не уплатил арендные платежи. В договоре стороны указали, что в случае задолженности она возвращается арендатором на условиях коммерческого кредита |
|
Московского округа
|
О включении задолженности в реестр требований кредиторов должника. |
Требование удовлетворено, поскольку истец, исполнивший обязательства надлежащим образом, имеет право получить плату за пользование денежными средствами в связи с отсрочкой платежа |
Допсоглашением к договору на размещение рекламы установлены задолженность и вознаграждение за предоставление отсрочки в размере 18%. По мнению истца, заявленные проценты являются коммерческим кредитом |
|
Московского округа
|
О взыскании процентов за пользование коммерческим кредитом |
В удовлетворении требования отказано, поскольку установлено, что в товарных накладных, по которым был поставлен первоначальным кредитором ответчику товар, не было указания на то, что товар поставляется на условиях коммерческого кредита |
Истец ссылается на то, что является кредитором ответчика на основании договора цессии. Но между первоначальным кредитором и ответчиком нет соглашения о предоставлении коммерческого кредита |
|
Московского округа
|
Одно из требований — о взыскании процентов за пользование коммерческим кредитом |
В удовлетворении требования отказано, поскольку отсрочка оплаты поставленного товара не рассматривалась сторонами договора как коммерческое кредитование |
Начисление процентов за пользование коммерческим кредитом договором поставки не предусмотрено (Дело в порядке надзора будет рассматривать президиум ВАС РФ) |
|
Московского округа
|
О взыскании процентов за пользование коммерческим кредитом по договору поставки |
Требование удовлетворено, поскольку проценты, взимаемые за пользование коммерческим кредитом, являются платой за пользование денежными средствами |
Истец ссылается на то, что ответчик, приняв товар, свои обязательства по его оплате в полном объеме и в установленный срок не исполнил |
|
Споры с налоговиками | |||
|
Дальневосточного округа от 23.05.2012 № Ф031854/2012 по делу
|
О признании недействительным решения налогового органа в части доначисления НДС, пени |
Требование удовлетворено в части, поскольку увеличение налоговой базы на проценты по коммерческому кредиту нормами налогового законодательства не предусмотрено |
По мнению инспекторов, предоставление рассрочки по оплате недвижимости является коммерческим кредитованием, связанным с расчетом за реализованные товары. Поэтому налоговая база по НДС увеличивается на сумму выплачиваемых при рассрочке процентов |
|
Поволжского округа
|
О признании недействительным решения налогового органа о начислении НДС, пеней, штрафа |
Требование удовлетворено. Перечень условий, при наличии которых налоговая база, определенная в соответствии со ст. 153—158 НК РФ, увеличивается, является исчерпывающим и не предусматривает увеличение налоговой базы на проценты, оплаченные налогоплательщиком при выкупе муниципального имущества |
Налоговики ссылаются на неправомерное занижение налоговой базы, так как в нее не включены суммы процентов, выплачиваемых налогоплательщиком за предоставление госорганом коммерческого кредита в виде отсрочки и рассрочки оплаты за приобретенное имущество |
|
Поволжского округа
|
О признании недействительным решения налогового органа |
Требование удовлетворено, поскольку вывод налоговой инспекции не соответствует положениям действующего законодательства. Легитимность вердикта подтверждена Определением ВАС РФ от 01.11.2012 № ВАС14084/12 |
По мнению инспекторов, налогоплательщик, выполняя обязанности налогового агента, при исчислении НДС определил доход от реализации муниципального имущества без учета процентов, уплачиваемых продавцу при покупке в рассрочку имущества, находящегося в муниципальной казне |
|
СевероЗападного округа от 27.01.2012 по делу № А264056/2011 |
О признании недействительным решения налогового органа |
Требование удовлетворено. Увеличение базы по НДС на проценты по коммерческому кредиту не предусмотрено |
По итогам проверки доначислен НДС, так как налоговым агентом не удержан и не перечислен в бюджет налог с процентов за предоставление коммерческого кредита, уплачиваемых по договору куплипродажи муниципального имущества |
|
СевероЗападного округа от 13.01.2012 по делу № А421693/2011 |
О признании недействительным решения налогового органа |
Требование удовлетворено. Налоговым законодательством предусмотрено налогообложение процентов по товарному кредиту только в части превышения ставки рефинансирования ЦБ РФ. Увеличение налоговой базы на проценты по коммерческому кредиту НК РФ не установлено |
Налоговики доначислили НДС, указав на то, что общество не исчислило и не перечислило налог с процентов за предоставление коммерческого кредита — рассрочки оплаты стоимости приобретенного муниципального имущества |