Современная корпоративная практика идет по пути расширения свободы внутренней самоорганизации непубличных хозяйственных обществ. Им предоставляются дополнительные возможности устанавливать в уставе модели поведения участников корпоративных отношений, отличные от предписанных законодательством (усиление диспозитивных начал в регулировании этого типа корпораций).
В рамках этого глобального процесса усиливаются следующие тенденции:
- размывание корпоративного контроля — установление инвестиционных корпоративных прав независимо от размера доли участника в уставном капитале и (или) увеличение статусных корпоративных прав за счет сокращения инвестиционных;
- ограничение концентрации корпоративного контроля — установление ограничений размера доли в уставном капитале хозяйственного общества одного участника и (или) количества голосов, находящихся в его распоряжении;
- сглаживание последствий концентрации корпоративного контроля или ограничения власти контролирующего большинства — косвенные ограничения возможности реализации инвестиционных корпоративных прав мажоритариями.
Первая тенденция является исключением из общего правила. В настоящее время установление в уставе хозяйственного общества инвестиционных корпоративных прав независимо от доли участника допускается только в отношении обществ с ограниченной ответственностью. В ООО личность участника имеет существенное значение, поэтому отдельные его участники могут наделяться дополнительными правами, не зависящими от размера их доли.
Помимо прав, предусмотренных Федеральным законом от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО), устав может предусматривать дополнительные права участника общества — например, при учреждении общества или предоставленные решением общего собрания, принятым всеми участниками единогласно.
Дополнительные права предоставляются определенному участнику и носят персональный характер. Это привилегия их обладателя. В случае отчуждения участником его доли или части доли данные права к приобретателю не переходят.
В число дополнительных прав, не зависящих от размера доли, как правило, входят:
- фиксированное количество голосов на общем собрании по всем или отдельным вопросам его компетенции;
- право вето по всем или некоторым особо значимым вопросам компетенции собрания;
- фиксированная доля в прибыли общества;
- фиксированная ликвидационная квота;
- преимущественное право приобретения доли другого участника не пропорционально размеру доли в уставном капитале1.
С нормой, позволяющей наделять участника ООО дополнительными правами, соотносятся и другие нормы Закона об ООО, регулирующие определение количества голосов отдельных участников и распределение прибыли.
По общему правилу каждый участник имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное размеру его доли в уставном капитале. Однако в уставе общества можно установить иное. По решению общего собрания, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов.
По общему правилу прибыль общества, предназначенная для распределения между участниками, распределяется пропорционально их долям. Однако уставом при учреждении общества или путем внесения изменений по решению общего собрания, принятому всеми участниками единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками.
Тенденция к усилению размывания корпоративного контроля реализуется посредством расширения возможностей установления в уставе общества инвестиционных корпоративных прав, независимо от размера доли участника.
обратите внимание
Если до определенного момента это исключение применялось только в ООО, то новая редакция части I ГК РФ, ожидающая принятия во втором чтении, расширяет масштабы его применения во всех непубличных хозяйственных обществах.
В проект Кодекса включена следующая новелла: «Объем правомочий участников хозяйственного общества определяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Иное может быть предусмотрено в уставе общества, а также в корпоративном договоре при условии внесения сведений о наличии такого договора в единый государственный реестр юридических лиц» (п. 1 ст. 66 ГК РФ).
В ООО спектр прав шире
Одним из аспектов размывания корпоративного контроля является расширение статусных корпоративных прав за счет сокращения инвестиционных.
Напомним, что статусные корпоративные права не зависят от количества акций или размера доли в уставном капитале ООО, принадлежащих участнику.
К общим статусным правам участников АО и ООО относятся:
- право принимать участие в общем собрании,
- получать информацию о состоянии дел общества (в АО — кроме права знакомиться с документами бухгалтерского учета),
- обращаться с исками в суд к обществу в случае нарушения прав участника или в защиту прав общества.
В ООО перечень статусных корпоративных прав шире. Его участники могут реализовывать больше прав, нежели акционеры, независимо от размера доли. Каждый участник ООО вправе:
- выдвигать кандидатов в органы общества и вносить вопросы в повестку общего собрания,
- получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в порядке, определенном уставом,
- требовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных Законом об ООО,
- выйти из общества путем отчуждения своей доли последнему — если такая возможность предусмотрена уставом,
- если устав общества предусматривает, что отчуждение доли (части доли) участника или ее переход в порядке правопреемства может происходить только с согласия всех участников, он вправе блокировать такие сделки и правопреемство.
В защиту миноритариев
При высоком уровне концентрации корпоративного контроля контролирующее большинство имеет возможность злоупотреблять своим положением и реализовывать под видом общего интереса свои частные (групповые) интересы в ущерб интересам миноритариев. Поэтому для хозяйственных обществ актуальны:
- ограничение концентрации корпоративного контроля у отдельных участников общества;
- сглаживание последствий чрезмерной концентрации корпоративного контроля.
Эти задачи решаются специфическими методами и приемами, зависящими от того, является компания публичной или непубличной, основана она на ценных бумагах (АО) или правах требования (ООО).
По сути, это проблема защиты прав миноритарных участников от злоупотреблений со стороны мажоритариев и сформированных ими органов управления.
Ограничение концентрации корпоративного контроля — установление ограничений размера доли в уставном капитале общества одного участника и (или) количества голосов, находящихся в его распоряжении. Направлено на защиту корпорации от внешнего или внутреннего поглощения и обеспечивает оптимальное соотношение корпоративного контроля.
Достигается установлением в уставе общества следующих ограничений:
- количества, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру;
- размера доли одного участника в уставном капитале ООО;
- возможности изменения соотношения долей участников ООО;
- на переуступку доли третьим лицам и (или) другим участникам.
ГК РФ допускает, что законом или уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру (п. 5 ст. 99).
Федеральный закон от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) предусматривает, что уставом общества могут быть ограничены количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру (п. 3 ст. 11 Закона об АО).
Согласно Закону об ООО уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника. Также устав может ограничивать возможность изменения соотношения долей участников. Такие ограничения не установливаются в отношении отдельных участников общества.
обратите внимание
«Если устав общества содержит указанные ограничения, лицо, которое приобрело долю в уставном капитале с нарушением требований настоящего пункта и соответствующих положений устава, вправе голосовать на общем собрании частью доли, размер которой не превышает установленный уставом максимальный размер доли участника» (п. 3 ст. 14 Закона об ООО).
Новая редакция части I ГК РФ предусматривает, что по единогласному решению участников (учредителей) непубличного хозяйственного общества в его устав могут быть включены положения о максимальной доле одного участника (подп. 7 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).
Ограничить оборот
Оборот акций (ценных бумаг) может быть ограничен только федеральными законами для обеспечения прав третьих лиц. В отличие от ценных бумаг оборот долей в ООО (переуступка прав требований) может быть также ограничен уставом. Установление в уставе ООО ограничений оборота долей может преследовать ряд целей:
- контроль персонального состава участников (препятствие неконтролируемому проникновению в корпорацию третьих лиц);
- контроль концентрации корпоративного контроля у отдельных участников общества (приобретение участником долей других участников).
По общему правилу участник общества вправе продать или иным образом осуществить отчуждение своей доли (части доли) одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом (п. 2 ст. 21 Закона об ООО).
Уставом ООО может быть предусмотрено, что сделки с долями между участниками могут совершаться с согласия общества.
Если устав общества предусматривает необходимость получить согласие общества на отчуждение доли (части доли) участникам или третьим лицам, оно считается полученным участником, отчуждающим долю (часть доли), при условии, что в течение 30 дней с момента обращения к обществу или иного определенного уставом срока им получено письменное согласие общества либо не получен письменный отказ в даче согласия на отчуждение доли (части доли) (п. 2 ст. 21 Закона об ООО).
Если в уставе установлена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли (части доли) участникам или третьим лицам, в данном документе необходимо указать орган общества, в компетенцию которого отнесено принятие решения по этому вопросу, и определить порядок принятия решения по нему.
обратите внимание
Указанный вопрос целесообразно отнести к компетенции общего собрания. Чаще всего в уставах указывают, что решение принимается простым большинством голосов всех участников общества, что позволяет контролирующим участникам определять волю общего собрания и фактически контролировать сделки с долями. Если преследуется цель ограничить власть контролирующих участников, следует увеличить количество голосов, необходимое для принятия решения по данному вопросу.
1 Некоторые исследователи считают неправомерным отрывать объем прав участников общества от размера доли в уставном капитале и характеризуют перечисленные права как «ложные корпоративные права». Могилевский С.Д. Общество с ограниченной ответственностью: законодательство и практика его применения. М., 2010. С. 130—145.