В прошлом выпуске «КС» (№ 12 за 2012 г.) мы обсуждали актуальные вопросы, связанные с различием понятий корпоративных прав и корпоративного контроля в хозяйственном обществе. В сегодняшнем материале речь пойдет о механизмах сглаживания последствий его чрезмерной концентрации у акционера (участника) или группы лиц.
Наряду с прямыми ограничениями концентрации корпоративного контроля применяются механизмы сглаживания последствий его чрезмерной концентрации. Они не ограничивают поступление акций (долей в уставном капитале ООО) в распоряжение одного участника или группы взаимосвязанных лиц, а направлены на косвенное ограничение возможности реализации инвестиционных корпоративных прав владельцами контрольных пакетов акций (преобладающей доли).
обратите внимание
Сглаживание последствий концентрации корпоративного контроля или ограничения власти контролирующего большинства — косвенные ограничения возможности реализации инвестиционных корпоративных прав доминирующими участниками общества.
Данный механизм реализуется посредством следующих опций:
- усилением роли волеизъявления меньшинства при принятии решений общим собранием участников;
- введением кумулятивного голосования для избрания не только членов наблюдательного совета, но и других коллегиальных органов (коллегиального исполнительного органа, ревизионной комиссии);
- увеличением количественного состава коллегиальных органов, избираемых кумулятивным голосованием;
- введением в наблюдательный совет независимых директоров;
- установлением принципа поэтапного обновления наблюдательного совета и коллегиального исполнительного органа1.
Рассмотрим их подробнее.
Усиление роли миноритариев
Первый способ: усиление роли волеизъявления меньшинства при принятии решений общим собранием участников общества.
Чем выше установлена планка для принятия решений по вопросам компетенции общего собрания участников, тем сильнее сказывается блокирующее влияние миноритариев. Они имеют возможность препятствовать принятию решения по вопросам компетенции общего собрания исключительно контролирующими участниками. Это достигается следующими приемами:
- императивным повышением законодательством количества голосов, необходимого для принятия решений по вопросам компетенции общего собрания участников — установление большинства в три четверти голосов (75%), две трети голосов (67%), единогласия;
- расширением базы, от которой определяется количество голосов, необходимое для принятия решений по вопросам компетенции общего собрания;
- допущением возможности установления в уставе общества повышенного числа голосов для принятия общим собранием решений по всем или особо значимым вопросам его компетенции.
Регулирование акционерной компании и общества с ограниченной ответственностью в этом аспекте существенно отличается.
Ввиду того, что акционерные общества, как правило, объединяют значительное количество лично не связанных между собой участников, в них не применяется единогласие2, а увеличение законом количества голосов, необходимого для принятия решений, применяется только к особо значимым вопросам компетенции общего собрания. Закон установил следующие 12 вопросов компетенции общего собрания акционеров, решения по которым принимаются большинством в голосов (см. таблицу 1).
Общество с ограниченной ответственностью — это закрытая корпорация, предназначенная для объединения незначительного числа лично связанных между собой участников. Это позволяет устанавливать, что по значительному перечню вопросов компетенции общего собрания решения принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов всех участников общества (см. таблицу 2).
Особенности подсчета голосов
Следующий способ сглаживания корпоративного контроля — расширение базы определения количества голосов, необходимого для принятия решений по вопросам компетенции общего собрания.
В ООО количество голосов, необходимое для принятия решений общим собранием, устанавливается от общего количества голосов всех участников общества. В акционерной компании — от числа голосов, находящихся в распоряжении участников собрания.
Поясним различие на примере. Уставный капитал АО состоит из 100 обыкновенных акций:
- кворум общего собрания обеспечивает присутствие владельцев 51 акции;
- решения принимаются большинством голосов владельцев голосующих акций, участвующих в собрании;
- достаточно, чтобы «за» проголосовали участники собрания — владельцы 26 акций.
Уставный капитал ООО состоит из 100% долей участников:
- решения принимаются большинством голосов всех участников общества;
- необходимо, чтобы в собрании приняли участие владельцы долей в уставном капитале, совокупный размер которых превышает 50%;
- при этом необходимо, чтобы «за» проголосовали участники собрания — владельцы долей, совокупный размер которых превышает 50%.
Третий способ — установление в уставе хозяйственного общества повышенного числа голосов для принятия общим собранием решений по всем или особо значимым вопросам его компетенции.
В настоящее время наблюдаются существенные различия в возможности самостоятельного определения корпорацией количества голосов, необходимого для принятия решений по вопросам компетенции общего собрания акционеров (участников ООО).
обратите внимание
В отношении акционерных компаний действует жесткое ограничение. Решение общего собрания по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании, если для принятия решения законом не установлено иное (абз. 1 п. 2 ст. 49 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО)).
Акционерный закон допускает ограниченное число случаев, когда уставом можно установить большее число голосов для принятия решения по вопросу компетенции общего собрания акционеров по сравнению с предусмотренным в законе. Это защитная тактика, применяемая в определенных случаях. Изначально установлен повышенный порог принятия решений по эти вопросам — большинство в три четверти голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании. При этом допускается возможность предусмотреть в уставе еще большее количество голосов для принятия решений по таким вопросам как, например, размещение дополнительных акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции. Это защитная тактика против размывания доли миноритариев в уставном капитале по инициативе контролирующих акционеров.
обратите внимание
К числу таких вопросов отнесено внесение изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров — владельцев привилегированных акций этого типа. Здесь также применяется защитная тактика. Решение по данному вопросу принимается раздельным голосованием владельцев привилегированных акций, права по которым ограничиваются, и владельцев остальных акций.
1 Выпуск неголосующих акций, акций с ограниченным правом голоса или, напротив, «многоголосых» акций; предоставление миноритариям права вето при принятии корпоративных решений. Подобные юридические приемы могут не только устанавливаться законами штатов, но и использоваться по соглашению акционеров или включаться в качестве положений в уставы корпораций. Кроме того, положения законов в определенных случаях могут быть изменены уставами — например, путем установления уставом корпорации повышенных требований к кворуму или количеству голосов акционеров, необходимых для принятия того или иного решения, по сравнению с предусмотренными законом штата. Указанные юридические инструменты рекомендованы также Примерным законом о предпринимательских корпорациях США (Model Business Corporation Act) 1984 г. (с последующими изменениями) — модельным актом, разработанным Комитетом по корпоративному праву Американской ассоциации юристов и выступающим основой законодательства о предпринимательских корпорациях большинства штатов. Ibid. P. 645—653, 664. Citing Model Business Corporation Act.
2 Акционерное общество по единогласному решению всех акционеров вправе преобразовываться в некоммерческое партнерство (п. 1 ст. 20 Закона об АО).
Вопросы компетенции общего собрания акционеров, решения по которым принимаются большинством в 3/4 голосов (таблица 1)
|
1 |
Внесение изменений и дополнений в устав общества, утверждение устава в новой редакции (подп.1 п.1 ст. 48, п. 4 ст. 49 Закона об АО)) |
|
2 |
Реорганизация общества (подп. 2 п. 1 ст. 48, п. 4 ст. 49 Закона об АО) |
|
3 |
Ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов (подп. 3 п.1 ст. 48, п. 4 ст. 49 Закона об АО) |
|
4 |
Определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями (подп. 5 п. 1 ст. 48, п. 4 ст. 49 Закона об АО) |
|
5 |
Одобрение крупных сделок в случае, предусмотренном п. 3 ст. 79 Закона об АО (подп.16 п. 1 ст. 48 Закона об АО) |
|
6 |
Приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных Законом (п. 4 ст. 49 Закона об АО) |
|
7 |
Уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций (подп. 7 п.1 ст. 48, п. 3 ст. 29, п.1 ст. 72 Закона об АО) |
|
8 |
Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения по решению общего собрания размещенных акций в целях сокращения их общего количества (п.1 п. 3 ст. 72 Закона об АО) |
|
9 |
*Размещение акций посредством закрытой подписки (п. 3 ст. 39 Закона об АО) |
|
10 |
*Размещение посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций (п. 4 cт. 39 Закона об АО) |
|
11 |
*Размещение посредством открытой подписки конвертируемых эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25 % ранее размещенных обыкновенных акций(п. 4 cт. 39 Закона об АО) |
|
12 |
*Размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции посредством закрытой подписки (п. 3 ст. 39 Закона об АО) |
* Вопросы, для принятия решений по которым уставом общества может быть установлено большее количество голосов.
Вопросы компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью (таблица 2)
|
№ п/п |
Вопрос компетенции общего собрания участников |
Количество голосов участников общества, необходимое для принятия решения |
|
Внесение изменений и дополнений в устав | ||
|
1 |
Изменение устава, включая внесение дополнений, утверждение новой редакции, в том числе изменение размера уставного капитала общества |
Большинство в 2/3 от общего числа голосов |
|
2 |
Принятие решения о внесении изменений, связанных с увеличением размера крупной сделки по сравнению с размером, указанным в Федеральном законе от 08.02.98 № 14ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» | |
|
3 |
Принятие решения о внесении изменений, связанных с установлением права участника на выход из общества |
Единогласно всеми участниками |
|
4 |
Принятие решения о внесении изменений, связанных с утверждением порядка голосования, при котором участник (участники) имеет на общем собрании число голосов, непропорциональное его доле в уставном капитале общества | |
|
Реорганизация и ликвидация общества | ||
|
1 |
Принятие решения о реорганизации |
Единогласно всеми участниками |
|
2 |
Принятие решения о ликвидации | |
|
Увеличение уставного капитала | ||
|
1 |
Принятие решения об утверждении денежной оценки имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале |
Единогласно всеми участниками |
|
2 |
Принятие решения об увеличении уставного капитала за счет имущества общества (собственных средств) |
Большинство в 2/3 от общего числа голосов |
|
3 |
Принятие решения об увеличении уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участниками | |
|
4 |
Принятие решения об определении срока внесения участниками дополнительных вкладов в уставный капитал | |
|
5 |
Принятие решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества и о внесении в устав изменений, связанных с увеличением размера уставного капитала | |
|
6 |
Принятие решения об увеличении уставного капитала на основании заявления участника (участников) о внесении дополнительного вклада и о внесении в устав изменений в связи с увеличением уставного капитала, а также решения об увеличении номинальной стоимости доли участника (долей участников), подавших заявления о внесении дополнительного вклада (в случае необходимости — решения об изменении размеров долей участников) |
Единогласно всеми участниками |
|
7 |
Принятие решения об увеличении уставного капитала на основании заявления третьего лица (третьих лиц) о принятии в общество и внесении вклада, а также принятие решений о принятии в общество, о внесении в устав изменений в связи с увеличением уставного капитала, об определении номинальной стоимости и размера доли (долей) третьего лица (лиц), а также об изменении размеров долей участников общества | |
|
Распределение прибыли | ||
|
1 |
Принятие решения о внесении изменений в устав, связанных с утверждением порядка распределения прибыли между участниками общества непропорционально принадлежащим им долям в уставном капитале |
Единогласно всеми участниками |
|
Предоставление и прекращение дополнительных прав и обязанностей участников | ||
|
1 |
Принятие решения о предоставлении участнику (участникам) дополнительных прав |
Единогласно всеми участниками |
|
2 |
Принятие решения о прекращении или ограничении дополнительных прав, предоставленных всем участникам | |
|
3 |
Принятие решения о возложении на всех участников дополнительных обязанностей | |
|
4 |
Принятие решения о прекращении или ограничении дополнительных прав, предоставленных определенному участнику |
Большинство не менее 2/3 от общего числа голосов при условии, если участнику которому принадлежат такие дополнительные права (на которого возлагаются дополнительные обязательства), голосовал за принятие данного решения или дал письменное согласие |
|
5 |
Принятие решения о возложении дополнительных обязанностей на определенного участника и отражение их в уставе | |
|
6 |
Принятие решения о прекращении дополнительных обязанностей участников |
Единогласно всеми участниками |
|
Вопросы, связанные с выплатой действительной стоимости доли | ||
|
1 |
Принятие решения о внесении в устав изменений, связанных с изменением срока выплаты обществом участнику действительной стоимости его доли в уставном капитале по его требованию в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 23 Закона об ООО |
Единогласно всеми участниками |
|
2 |
Принятие решения об исключении из устава положений, связанных с изменением срока выплаты обществом участнику действительной стоимости доли по его требованию в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 23 Закона об ООО |
Большинство в 2/3 от общего числа голосов |
|
3 |
Принятие решения о внесении в устав изменений, связанных с изменением срока выплаты обществом участнику действительной стоимости доли по его требованию в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 23 Закона об ООО |
Единогласно всеми участниками |
|
4 |
Принятие решения об исключении из устава положений, связанных с изменением срока выплаты обществом участнику действительной стоимости доли по его требованию в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 23 Закона об ООО |
Большинство в 2/3 от общего числа голосов |
|
5 |
Принятие решения о выплате остальными участниками общества кредиторам участника, на имущество которого обращается взыскание, действительной стоимости доли (части доли) |
Единогласно всеми участниками |
|
Распределение и реализация доли, принадлежащей обществу | ||
|
1 |
Принятие решения о предложении для приобретения доли (части доли), принадлежащей обществу, всем либо некоторым участникам, в результате которого изменяются размеры долей участников |
Единогласно всеми участниками |
|
2 |
Принятие решения о продаже доли или части доли, принадлежащей обществу, третьим лицам | |
|
3 |
Определение цены продаваемой доли (части доли), принадлежащей обществу, отличной от цены, по которой такая доля перешла к обществу | |
|
Вопросы, связанные с проведением общего собрания участников | ||
|
1 |
Принятие решения о порядке проведения общего собрания в части, не урегулированной Законом об ООО, уставом и внутренними документами |
Большинство в 2/3 от общего числа голосов участников |
|
Вклады в имущество общества | ||
|
1 |
Внесение в устав общества изменений, предусматривающих обязанность участников по решению общего собрания вносить вклады в имущество общества |
Единогласно всеми участниками |
|
2 |
Принятие решения о внесении вкладов в имущество общества |
Большинство в 2/3 от общего числа голосов |
|
Вопросы, связанные с реализацией преимущественного права | ||
|
1 |
Решение о внесении в устав изменений, связанных с установлением возможности участников или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли (части доли) в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи |
Единогласно всеми участниками |
|
2 |
Решение об исключении из устава положений, связанных с установлением возможности участников или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли (части доли), предлагаемых для продажи |
Большинство в 2/3 от общего числа голосов |
|
3 |
Решение о внесении в устав изменений, связанных с установлением преимущественного права покупки доли (части доли) участниками или обществом по заранее определенной уставом цене, в том числе изменение размера цены или порядка ее определения |
Единогласно всеми участниками |
|
4 |
Решение об исключении из устава положений, устанавливающих преимущественное право покупки доли (части доли) по заранее определенной уставом цене |
Большинство в 2/3 от общего числа голосов |
|
5 |
Решение о внесении в устав изменений, устанавливающих порядок осуществления участниками общества преимущественного права покупки доли (части доли) непропорционально размерам долей участников |
Единогласно всеми участниками |
|
6 |
Решение об исключении из устава положений, устанавливающих порядок осуществления участниками преимущественного права покупки доли (части доли) непропорционально размерам долей участников |
Большинство в 2/3 от общего числа голосов |