Продолжаем тему корпоративного контроля в хозяйственном обществе1. Он может осуществляться не только рыночным способом (поглощением компании путем приобретения крупных пакетов акций), но и с помощью нерыночных механизмов, которым присущи свои специфические инструменты. Эти механизмы объединяет общая цель — повысить уровень корпоративного контроля у определенных участников корпорации без рыночного приобретения акций (долей в уставном капитале ООО) у других участников или осуществления реальных инвестиций в корпорацию. Рассмотрим их на примерах.
К нерыночным отнесены механизмы, позволяющие получать возможность пользоваться правами из ценной бумаги (доли в ООО) без перехода прав на нее, а также консолидировано осуществлять участниками корпорации свои корпоративные права.
Во-первых, это эмиссионные механизмы, основанные на размещении дополнительных корпоративных ценных бумаг.
Имеются в виду эмиссии, которые формально выглядят как инвестиционные, а по существу направлены не на привлечение капитала, а на перераспределение корпоративных прав:
- закрытая подписка в пользу определенного лица за счет средств общества,
- закрытая подписка в пользу определенного лица за счет заемных средств,
- закрытая подписка в пользу определенного лица привилегированных акций с номиналом, отличным от номинала обыкновенных акций.
обратите внимание
Методы формирования корпоративного контроля, связанные с эмиссией акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, присущи только акционерным компаниям.
Во-вторых, это неэмиссионные механизмы, основанные на сделках на вторичном рынке (обращении) с акциями и долями в уставном капитале ООО. Сюда относятся:
- перераспределение акций общества в пользу определенных лиц с использованием казначейских акций;
- установление перекрестного владения акциями (долями в уставном капитале ООО) основного и дочернего обществ (квазиказначейские акции в акционерных обществах) как инструмент усиления власти мажоритария;
- уменьшение уставного капитала путем сокращения части размещенных акций (долей в уставном капитале ООО) с целью повышения доли мажоритария;
- манипуляции с соотношением голосующих и неголосующих акций;
- скупка акций за счет средств самих же обществ (эффект самовыкупа).
В-третьих — реорганизационные процедуры, в рамках которых изменяется состав участников реорганизуемых обществ и (или) соотношения их корпоративных прав:
- реорганизация в форме присоединения с целью размывания уставного капитала;
- реорганизация в форме присоединения с целью полного поглощения компании;
- реорганизация в форме выделения (разделения) с целью изменения состава участников хозяйственного общества и дробления его активов.
В-четвертых — формирование вертикально-интегрированных холдингов:
- формирование группы компаний, находящихся в экономической подчиненности и подконтрольности головной компании;
- консолидация корпоративного контроля в группе компаний посредством их перехода на единую акцию;
- переплетение менеджмента в холдингах.
В-пятых, к нерыночным механизмам формирования корпоративного контроля также относятся те, которые не связаны с размещением и обращением ценных бумаг. Это:
- корпоративные соглашения, устанавливающие согласованные действия участников хозяйственных обществ по голосованию на общем собрании и формированию органов общества (консолидированное осуществление корпоративных прав);
- договор доверительного управления ценными бумагами;
- безотзывная доверенность.
Следует отметить, что любая классификация условна. Многие явления корпоративной практики обладают чертами и признаками, названными в различных классификационных разделах.
По форме инвестиции, а по сути…
Имеются в виду эмиссии, которые формально выглядят как инвестиционные, а по существу направлены на перераспределение корпоративных прав. Для этих целей, как правило, применяется закрытая подписка — возмездный (инвестиционный) способ размещения дополнительных ценных бумаг среди заранее определенного круга инвесторов. В решении о размещении ценных бумаг определяется круг лиц, имеющих право их приобретения, которым эмитент делает соответствующую оферту.
По своей природе подписка является инвестиционным размещением дополнительных акций, но при определенных схемах ее проведения становится инструментом, фактически направленным не на привлечение капитала, а исключительно на перераспределение корпоративных прав в пользу определенных лиц.
обратите внимание
Привлекательна именно закрытая подписка как размещение дополнительных акций среди заранее определенного круга лиц. Это позволяет размещать акции тем лицам, для увеличения корпоративных прав которых проводится эмиссия.
Рассмотрим суть таких моделей закрытой подписки на практических примерах.
Пример 1: получение мажоритарным акционером дополнительного корпоративного контроля за счет средств общества.
Модель закрытой подписки в пользу определенного лица за счет средств общества условно можно назвать «возьми деньги из кассы, верни деньги в кассу, но получи при этом дополнительные акции».
Исходное состояние: в уставном капитале АО «Основное» акции распределены следующим образом:
- 75% принадлежат мажоритарию (75 000 шт. обыкновенных акций);
- 25% — миноритариям (25 000 шт. обыкновенных акций).
Цель проекта: приобретение мажоритарным акционером дополнительного корпоративного контроля за счет средств общества и создание условий для легального вытеснения миноритариев.
Содержание проекта: для проведения процедуры вытеснения необходим ряд условий. Это:
- доля миноритариев, подлежащих вытеснению, должна составлять в уставном капитале общества менее 5% (соответственно, доля мажоритария — превышать 95%);
- мажоритарию необходимо превзойти это пороговое значение корпоративного контроля в результате направленной в общество публичной оферты, на основании которой он приобрел не менее 10% акций.
Чтобы доля миноритариев снизилась более чем в пять раз (с 25% до 4,9%), необходимо увеличить уставный капитал АО «Основное» минимум в 5,1 раза. Для этого следует дополнительно разместить не менее 4 102 041 шт. акций.
При этом увеличение уставного капитала должно произойти по закрытой подписке в пользу дружественного инвестора, которой затем откликнется на публичную оферту и переуступит акции мажоритарию.
Этап I: определение цены размещения дополнительных акций и суммы предстоящей эмиссии.
При размещении акций по подписке действует механизм защиты экономических интересов «старых инвесторов» — цена размещения дополнительных акций должна быть не ниже текущей рыночной стоимости размещенных акций. Такой подход предотвращает обесценение ранее размещенных ценных бумаг.
Совет директоров общества определяет текущую рыночную стоимость акций АО «Основное» и на ее основании определяет цену размещения дополнительных акций. Допустим, цена размещения одной акции составила 25 руб.
Исходя из цены размещения и количества размещаемых акций определим сумму предстоящей эмиссии. Она составит: 4102041 * 25 = 102,55 млн руб.
Этап II: учреждение ООО «Солидарность» за счет активов АО «Основное».
АО «Основное» учреждает ООО «Солидарность» и вносит в его уставный капитал вклад в размере 102,55 млн руб.
Этап III: общее собрание акционеров АО «Основное» принимает решение об увеличении уставного капитала общества в 5,1 раза (4 102 041 акций).
Способ размещения акций — закрытая подписка в пользу ООО «Солидарность».
Последнее за счет средств, внесенных в его уставный капитал, приобретает акции АО «Основное» и становится владельцем его значительного пакета (80%).
Этап IV: направление мажоритарным акционером добровольного предложения о приобретении акций АО «Основное».
Мажоритарий направляет в общество публичную оферту о приобретении акций общества (добровольное предложение). На нее откликается ООО «Солидарность» и переуступает свои акции мажоритарию АО «Основное».
Мажоритарий приобретает на основании публичной оферты 80% акций и таким образом становится владельцем 96%-ного пакета АО «Основное».
Этап V: принудительное вытеснение миноритариев АО «Основное».
В уставном капитале АО «Основное» доля миноритариев снизилась ниже 5%.
Мажоритарий владеет более 95% акций общества, при этом приобрел на основании публичной оферты более 10% акций общества.
Соблюдение этих условий позволяет доминирующему акционеру применить правила главы ХI.I Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) для принудительного выкупа акций, принадлежащих миноритариям.
Этап VI: прекращение денежного обязательства мажоритарного акционера перед ООО «Солидарность» за приобретенные у него акции.
Данное обязательство может быть прекращено одним из следующих способов:
- прощением долга,
- присоединением ООО «Солидарность» к мажоритарному акционеру;
- ликвидацией ООО «Солидарность».
Подписка в кредит
Существует еще один прием, который, по сути, выхолащивает инвестиционное содержание закрытой подписки, превращая ее в инструмент перераспределения корпоративного контроля: закрытая подписка в пользу определенного лица за счет заемных средств. Эту модель закрытой подписки условно можно назвать «оплати акции чужими деньгами».
Рассмотрим ее на том же самом примере, но в данном случае цель проекта будет несколько иной — приобретение мажоритарным акционером дополнительного корпоративного контроля без затрат на приобретение дополнительных акций и создание условий для легального вытеснения миноритариев.
Этап I: определение цены размещения дополнительных акций и суммы предстоящей эмиссии.
При размещении акций по подписке действует механизм защиты экономических интересов «старых инвесторов» — цена размещения дополнительных акций должна быть не ниже текущей рыночной стоимости размещенных акций. Такой подход предотвращает обесценение ранее размещенных акций.
Совет директоров общества определяет текущую рыночную стоимость акций АО «Основное» и на ее основании определяет цену размещения дополнительных акций. Допустим, цена размещения одной акции также составила 25 руб.
Исходя их цены размещения и количества размещаемых акций, определим сумму предстоящей эмиссии. Она составит: 410204* 25=102,55 млн руб.
Этап II: принятие решение об увеличении уставного капитала АО «Основное» по закрытой подписке в пользу АО «Инвестор».
Общее собрание акционеров АО «Основное» принимает решение об увеличении уставного капитала общества в 5,1 раза.
Способ размещения акций — закрытая подписка в пользу АО «Инвестор».
Стоимость пакета дополнительно размещаемых акций — 102,55 млн руб.
Этап III: оплата дополнительных акций АО «Основное» заемными средствами.
АО «Инвестор» не имеет средств для инвестиций, поэтому берет кредит в размере 10 млн руб. под поручительство или залог имущества АО «Основное» и начинает оплачивать его дополнительные акции; перечисляет АО «Основное» первый транш в размере 10 млн. руб.
АО «Основное» полученные им средства от АО «Инвестор» вносит в уставный капитал специально учреждаемого дочернего АО «Дочка».
АО «Дочка» полученные им средства передает по договору займа АО «Инвестор», которое осуществляет следующий транш по оплате акций АО «Основное».
Данная схема воспроизводится до тех пор, пока не будут оплачены все размещаемые акции АО «Основное».
На последнем этапе АО «Инвестор» возвращает кредит.
Фактически оно оплатило только процент за пользование кредитом в размере 10 млн руб., но при этом «инвестировало» в АО «Основное» 102,55 млн руб.
АО «Инвестор» приобрело 80% акций АО «Основное».
Доля миноритариев в ОА «Основное» снизилась до 4%.
АО «Основное» владеет 100% акций АО «Дочка» на сумму 102,55 млн руб.
АО «Инвестор» должен АО «Дочка» 102,55 млн руб.
Этап III: прекращение долга АО «Инвестор» перед АО «Дочка» совпадением должника и кредитора в одном лице.
Необходимо прекратить долг АО «Инвестор» перед АО «Дочка» в размере 102,55 млн руб.
В результате совпадения должника (АО «Инвестор») и кредитора (АО «Дочка») в одном лице денежное обязательство прекращается.
Акции АО «Дочка», принадлежащие АО «Основное», конвертируются в акции АО «Инвестор». АО «Основное» становится акционером АО «Инвестор»; его доля в уставном капитале определяется договором о присоединении (как правило, это контрольный пакет).
АО «Основное» через контроль своего основного акционера ОА «Инвестор» контролирует 80% своих акций.
То, что по форме выглядело инвестиционным размещением дополнительных акций по закрытой подписке, по существу является неинвестиционным перераспределением контроля в корпорации.
Этап IV: направление мажоритарным акционером добровольного предложения о приобретении акций АО «Основное».
Мажоритарный акционер направляет в общество публичную оферту о приобретении акций общества (добровольное предложение). На нее откликается ООО «Солидарность» и переуступает свои акции мажоритарию АО «Основное».
Мажоритарий приобретает на основании публичной оферты 80% акций и становится владельцем 96% акций АО «Основное».
Этап V: принудительное вытеснение миноритариев АО «Основное».
В уставном капитале АО «Основное» доля миноритариев снизилась ниже 5%.
Мажоритарий владеет более 95% акций общества, при этом приобрел на основании публичной оферты более 10% акций общества.
Соблюдение этих условий позволяет доминирующему акционеру применить правила главы ХI.I Закона об АО для принудительного выкупа акций, принадлежащих миноритариям.
Изменение номинала акций
Согласно законодательству об акционерных обществах соотношение акций различных категорий в уставном капитале общества устанавливаются в их номинальном выражении: «Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества» (п. 2 ст. 25 Закона об АО).
При этом соотношение корпоративных прав не зависит от «номинала», оно связано с количеством акций в штуках. Действует принцип «одна акция — один голос» или «одна акция — равное количество голосов при кумулятивном голосовании».
Несоответствие номинального и реального выражений уставного капитала позволяет использовать схемы перераспределения корпоративного контроля, основанные на эмиссии акций с разным номиналом.
Снова обратимся к примеру.
Итак, требуется провести закрытую подписку в пользу определенного лица привилегированных акций с номиналом, отличным от номинала обыкновенных акций. Эту модель условно можно назвать «заяви номинал поменьше, а акций размести больше».
Исходное состояние: уставный капитал общества в номинальном выражении составляет 75 руб. Он состоит из 75 обыкновенных акций номинальной стоимостью 1 руб.
Цель проекта: установление полного корпоративного контроля над обществом со стороны одного акционера.
Увеличение уставного капитала общества за счет размещения привилегированных акций меньшего номинала.
Для осуществления данной цели проводится закрытая подписка в пользу определенного лица привилегированных акций номинальной стоимостью 1 коп. с определенным в уставе размером дивиденда.
Состояние после эмиссии.
Уставный капитал общества в номинальном выражении составляет 100 руб.:
- 75 обыкновенных акций номинальной стоимостью 1 руб.;
- 2500 привилегированных акций номинальной стоимостью 1 коп.
В результате того, что дивиденды по привилегированным акциям были объявлены не в полном размере, данные акции трансформируются в голосующие2.
То, что в номинальном выражении уставного капитала составляло 25%, в штуках акций выразилось в 97%.
Владелец привилегированных акций имеет 2500 голосов против 75 голосов владельцев обыкновенных акций.
Владелец привилегированных акций таким образом перехватывает корпоративный контроль.
1. См. «КС» № 12 за 2012 г., № 1 за 2013 г.
2. «Акционеры — владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право акционеров — владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере» (п. 5 ст. 32 Закона об АО).
Корпоративный контроль участников хозяйственного общества
|
Понятие корпоративного контроля |
Методы формирования |
Механизмы формирования |
|
Под корпоративным контролем понимается фактическая возможность одного лица или группы взаимосвязанных лиц — участников |
рыночные |
Поглощение компании (внутреннее или внешнее) путем приобретения крупных пакетов акций |
|
хозяйственного общества влиять на формирование и проявление воли общества на основе распоряжения определенным объемом инвестиционных корпоративных прав, который выражается в размере его (их) доли в уставном капитале. Это возможность формировать органы общества и предопределять их решения. Этот эффект основан на владении акциями или долями в уставном капитале общества и связан с инвестиционными корпоративными правами и их объемом |
нерыночные — |
|
к сведению
Фактическая возможность влиять на формирование воли общества
Нарастание доли участника хозяйственного общества в уставном капитале компании порождает не только дополнительные корпоративные права — также появляется фактическая возможность влиять на формирование воли общества. Это происходит в следующих случаях:
- достижение 16,7% голосующих акций (доли в уставном капитале ООО) дает возможность провести кандидата в коллегиальный орган общества, избираемый кумулятивным голосованием, при определении его состава в количестве пяти членов (чем больше количественный состав коллегиального органа, тем ниже «проходной балл» в него);
- превышение 25% голосующих акций (доли в уставном капитале ООО) дает возможность блокировать принятие решений по ряду особо важных вопросов компетенции общего собрания участников, для принятия решений по которым предусмотрено большинство в три четверти голосов;
- превышение 33%-й доли в уставном капитале ООО дает возможность блокировать принятие решений по ряду особо важных вопросов компетенции общего собрания участников, для принятия решений по которым предусмотрено большинство в две трети голосов;
- превышение 50% голосующих акций (доли в уставном капитале ООО) дает возможность участнику общества определять решения по большинству вопросов компетенции общего собрания участников. Это правило особенно актуально для акционерных компаний, где по общему правилу решения принимаются большинством голосов акционеров, участвующих в общем собрании;
- превышение 75%-ного порога голосующих акций дает возможность акционеру единолично определять решения по всем вопросам компетенции общего собрания;
- достижение 83,7% голосующих акций (доли в уставном капитале ООО) дает возможность полностью формировать коллегиальный орган общества, избираемый кумулятивным голосованием, при определении его количественного состава в пять членов (чем больше количественный состав коллегиального органа, тем ниже «проходной балл» в него).