C 1 января 2017 года вступают в силу изменения в Федеральном законе «Об акционерных обществах» и Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью». Новшества приняты в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Расскажем о них подробнее.
Квалификация
В настоящий момент согласно действующему законодательству (п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон «Об Акционерных обществах»), п. 1 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью») крупная сделка – это одна или несколько связанных сделок по приобретению, отчуждению или возможности такого отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества стоимостью 25% и более 25% стоимости имущества общества, установленной в соответствии с бухгалтерской отчетностью за крайний отчетный период, предшествующий моменту вынесения решения о заключении подобных сделок. Уставом общества возможно увеличить размер крупной сделки.
С 1 января 2017 года в соответствии с внесенными изменениями это определение будет дополнено (Федеральный закон от 03.07.2016 № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность») . Крупной будет являться также сделка, согласно условиям которой общество должно предоставить имущество во временное владение (пользование) или передать другому лицу право на использование результатов интеллектуальной деятельности либо средства индивидуализации на условиях лицензии в случае, если их балансовая стоимость 25% и более 25% балансовой стоимости активов общества.
Сделка будет признана крупной, если при ее совершении общество выйдет за рамки своей хозяйственной деятельности. Сделки, проведенные в процессе деятельности общества, а также сделки, не приводящие к прекращению деятельности общества, изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов не будут считаться выходящими за рамки хозяйственной деятельности. Совершались ли они ранее, значения не имеет.
Согласно п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28 в качестве обычной хозяйственной деятельности выступают операции, которые являются обычными в работе данного общества или других хозяйствующих субъектов, осуществляющих такую же деятельность, похожих по размеру активов и обороту, вне зависимости от того, имели ли место такие сделки ранее.
Таким образом, уточнен объем составляющих, при наличии которых сделки, в случае если их цена и балансовая стоимость превышает 25% балансовой стоимости активов общества, являются крупными.
При квалификации сделок как крупных будут учитываться и используемые сейчас признаки (приобретение, отчуждение, возможное отчуждение имущества). Это не будет касаться договоров аренды и лицензионных договоров, для которых будет установлен отдельный признак.
Стоимость имущества, используемая при его продаже, с 01 января 2017 года будет сопоставляться с балансовой стоимостью данного имущества. Если продается (иначе – отчуждается) имущество с балансовой стоимостью активов, нужно будет сопоставлять балансовую стоимость или цену продажи (отчуждения), ориентируясь на большую из величин. Внесенными изменениями был увеличен перечень крупных сделок, для совершения которых не требуется одобрения.
Утверждение и одобрение
Согласно подп. «г» п. 9 ст. 1, п. 4 ст. 2 Закона № 343-ФЗ без предварительного одобрения могут быть заключены следующие сделки, обладающие признаками крупности:
–сделки, заключенные на тех же условиях что и предварительный договор, который получил одобрение;
–направленные на приобретение ценных бумаг публичного общества, заключенные согласно условиям, содержащимся в обязательном предложении;
–по передаче прав на имущество при реорганизации общества;
–относящиеся к публичным договорам (если они заключаются обществом на условиях, которые не отличаются от условий иных договоров).
Заметным дополнением стало также то, что уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников или акционеров общества на совершение определенных сделок, а также возможность установления отличного от установленного законом порядка одобрения сделок с заинтересованностью. Для этого достаточно в уставе общества установить свой порядок такого одобрения, либо указать, что положения соответствующей статьи Закона № 343-ФЗ не применяются к этому обществу (подп. 9 п. 3 ст. 2 Закона № 343-ФЗ).В соответствии с подп. «в» п. 9 ст. 1 и п. 4, ст. 2 Закона № 343-ФЗ теперь необходимо будет подготовить и утвердить заключение о крупной сделке, содержащее информацию об ожидаемых последствиях для общества и предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценку целесообразности заключения данной крупной сделки. Заключение о крупной сделке является частью материалов, которые подготавливаются к общему собранию и представляются акционерам для ознакомления.
Если в обществе нет совета директоров, то заключение о крупной сделке утверждается исполнительным органом общества единолично. Заключение будет содержать информацию о предполагаемых последствиях крупной сделки и оценку ее целесообразности. Согласие на заключение крупной сделки возможно получить после ее совершения. Если получение такого согласия необходимо, это может быть отлагательным условием сделки.
В процессе одобрения возможно увеличить или уменьшить перечень сделок, подпадающих под данное решение, следующими способами:
–путем определения верхней границы стоимости приобретаемого имущества или нижней границы стоимости отчуждения имущества, способа их выявления;
–посредством выражения согласия на заключение сходных сделок;
–посредством определения альтернативных условий сделки, для которой необходимо согласие;
–путем выражения согласия на заключение крупной сделки в случае совершения нескольких сделок единовременно.
Согласно подп. «д» п. 10 ст. 1, Закона № 343-ФЗ в решении о согласии на совершение крупной сделки указывается срок, в течение которого оно может быть использовано. В случае отсутствия указания срока согласие может быть реализовано в течение одного года с момента его принятия, если срок не определяется условиями самой сделки, на заключение которой оно было дано, или иными обстоятельствами.
Законом № 343-ФЗ в отношении сделок с заинтересованностью упраздняется понятие «аффилированные лица», на смену ему приходят такие понятия, как «контролирующее лицо» и «подконтрольные лица».
Кто заинтересован?
Также ограничивается круг сделок с заинтересованностью. Согласно подп. «в» п. 11 ст. 1 Закона № 343-ФЗ с 01 января 2017 правила, установленные законодательством в отношении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, не будут применяться к следующим сделкам:
–к сделкам, заключаемым в процессе обычной хозяйственной жизни общества, при условии, что это общество не раз в течение продолжительного периода времени совершало сделки на похожих условиях, в совершении которых нет признака заинтересованности. Также в данную категорию попадают сделки, осуществляемые кредитными организациями в соответствии со ст. 5 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1-ФЗ «О банках и банковской деятельности»;
–сделкам, заключаемым обществами, в которых 100% голосующих акций являются собственностью одного лица, которое в свою очередь является лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества;
–сделкам, заключаемым при наличии заинтересованности в них всех собственников голосующих акций общества, при условии отсутствия интереса со стороны других лиц, если в уставе общества содержится возможность для акционера потребовать получение согласия на совершение сделки до ее заключения;
–сделкам, в основе которых размещение (включая подписку) акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества;
–сделкам, в основе которых размещение обществом облигаций с помощью открытой подписки, а также выкуп обществом размещенных облигаций;
–сделкам, в основе которых покупка обществом размещенных акций;
–отношениям, образующимся в процессе реорганизации общества при переходе прав на имущество общества, в том числе по договорам о присоединении и слиянии;
–сделкам, заключаемым в соответствии с обязательными требованиями действующего законодательства РФ. Расчеты по указанным сделкам производятся в соответствии с ценами и тарифами, порядок определения и утверждения которых также регламентируется законодательством;
–сделкам, заключаемым и исполняемым согласно п. 6–8 ст. 8 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике»;
–сделкам, заключаемым на тех же условиях, что и предварительный договор, в случае, если он содержит всю необходимую информацию и имеется согласие на его заключение, предусмотренное Законом № 343-ФЗ;
–сделкам, заключаемым посредством участия в открытых торгах, в случае утверждения условий таких торгов советом директоров общества;
– сделкам, предметом которых выступает имущество, рыночная или балансовая стоимость которого определяется в размере не более одной десятой процента балансовой стоимости активов общества в соответствии с информацией, содержащейся в бухгалтерской отчетности, подготовленной на последнюю отчетную дату. Размер ставок при этом не должен превышать максимальных значений, определенных Банком России.
Согласно внесенным изменениям заинтересованным лицом будет признаваться лишь акционер (участник), являющийся контролирующим лицом (подп. «а» п. 11 ст. 1 Закона № 343-ФЗ). То есть в списке заинтересованных будет указан не акционер (участник), а контролирующее лицо, которым, согласно Закону № 343-ФЗ, является лицо, имеющее право лично или через иных лиц распоряжаться более чем 50% голосов в высшем органе управления или имеющее право назначать (избирать) более 50% состава коллегиального органа управления, а также директора общества.
В случае принятия участия в сделках организаций, которые каким-либо образом подчинены контролирующему лицу, оно будет являться заинтересованным.
Согласно действующему законодательству физическое лицо является заинтересованным в том случае, если в сделке принимают участие лица, связанные с ним. Таким образом, заинтересованными являются сделки, совершенные с участием племянников, сестер, братьев, родственников супруга (супруги), супругов сестер (братьев), пасынков (падчериц) и других лиц. С 1 января 2017 года сделки с участием названных лиц не будут квалифицироваться как заинтересованные.
В процессе совершения сделок с заинтересованностью не нужно получать предварительного согласия. Для заключения подобной сделки теперь нужно не согласие, а извещение. Требуется известить исполнительный орган общества, членов совета директоров, если в совершении сделки имеют заинтересованность все члены совета директоров общества или если формирование совета директоров не предусмотрено уставом общества (законом), известить необходимо акционеров (участников).
Извещение направляется лицам не позднее, чем за 15 дней до заключения сделки с заинтересованностью. В нем указываются стороны, цена, предмет планируемой сделки, иные существенные условия, лица, обладающие заинтересованностью в ее совершении, обстоятельства, в связи с которыми выявляется эта заинтересованность.
После получения указанного извещения лица могут потребовать проведения собрания или заседания совета директоров для одобрения или неодобрения планируемой сделки. В процессе подготовки к собранию указанные лица вправе запросить всю необходимую информацию о сделке, включая сведения, подтверждающие, что вследствие ее заключения интересы общества не будут ущемлены (подп. «б» п. 11 ст. 1 Закона № 343-ФЗ).
Изменяется порядок оспаривания крупных сделок и сделок, совершенных с заинтересованностью, а также признания их недействительными. С 1 января 2017 года оспаривать крупные сделки и сделки с заинтересованностью, на совершение которых не было получено согласие, смогут только акционеры и участники, обладающие не менее чем одним процентом голосующих акций. Однако возможно объединение участников и акционеров с целью получения требуемого минимума, если процент участия составляет менее одного.
Крупная сделка может быть признана недействительной по заявлению общества, члена совета директоров или наблюдательного совета общества, акционеров (акционера) общества, обладающих (отдельно или в совокупности) не менее чем одним процентом голосующих акций общества (подп. «д» п. 10 ст. 1 Закона № 343-ФЗ).
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть признана недействительной по заявлению члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или его акционеров (акционера), обладающих в совокупности не менее чем одним процентом голосующих акций общества (п. 3 ст. 2 Закона № 343-ФЗ).
Участнику (учредителю), оспаривающему сделку, необходимо доказать что затронуты его права и интересы, им нанесен ущерб, а также что противоположная сторона знала о наличии в сделке признаков заинтересованности, об отсутствии согласия заключить ее. При этом в процессе оспаривания сделки нет необходимости подтверждать ее убыточность (п. 4 ст. 2 Закона № 343-ФЗ).