Новый инвестиционный инструмент — конвертируемый заем предлагают закрепить в законе

Группа депутатов внесла на рассмотрение Госдумы законопроект, предусматривающий модель договора конвертируемого займа (законопроект № 189256-7). Это позволит инвесторам структурировать договоры займа с возможностью в будущем стать одним из собственников компании-заемщика по российскому праву.

Конвертируемый заем предоставляет возможность инвестору (заимодавцу) хозяйственного общества (заемщику) при наступлении определенного срока либо потребовать возврата суммы займа, либо произвести зачет соответствующих денежных требований и приобрести акции или доли общества.

Как правило, такой заимодавец рассчитывает реализовать свое право на конвертацию предоставленного займа в акции или доли в тот момент, когда компания достигнет хороших финансовых показателей и продемонстрирует потенциал дальнейшего роста. Это позволит ему ста­ть акционером развивающейся компании и в перспективе получить большую прибыль по сравнению с предоставленными в качестве займа средствами.

В законопроекте указанная конструкция предусматривается для непубличных акционерных обществ, а также для обществ с ограниченной ответственностью. Соответствую­щие изменения планируется внести в федеральные законы от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) и от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ­ООО), а также в законодательство о рынке ценных бумаг.

Обязанность одобрить соглашение о конвертируемом займе может быть пре­ду­смот­рена в корпоративном до­гово­ре

Законопроект содержит следую­щие гарантии прав инвестора в случае нарушения обществом до­гово­ра конвертируемого зай­ма:

• если решение о размещении акций не соответствует условиям до­гово­ра, инвестор вправе потребовать признания выпуска несостоявшимся и размещения акций в соответствии с указанным до­гово­ром;

• если акционерное общество уклоняется от размещения акций, инвестор вправе обратиться в суд с требованием о принятии решения о регистрации выпуска и оформлении прав на указанные акции;

• если общество с ограниченной ответственностью уклоняется от подачи до­кумен­тов, необходимых для регистрации изменений в устав или ­ЕГРЮЛ, инвестор вправе обратиться в суд с требованием о принятии решения о регистрации соответст­вующих изменений.

Обязательным условием для заключения до­гово­ра конвертируемого займа является одобрение заключения этого до­гово­ра и условий о зачете единогласным решением общего собрания акционеров или участников общества.

Возможность принятия такого решения может быть обеспечена корпоративным до­гово­ром, предусматривающим обязанность сторон голосовать определенным образом по вопросам заключения и исполнения до­гово­ра конвертируемого займа. Корпоративный до­гово­р должен быть заключен между всеми участниками компании.

В случае нарушения отдельными акционерами (участниками) обязанности по голосованию суд по иску ненарушившей стороны корпоративного до­гово­ра вправе признать решение общего собрания принятым, как если бы за него проголосовали все акционеры (участники) в соответствии с до­гово­ром. Примечательно, что тем самым законопроект впервые в рамках российского законодательства предусматривает способ принудительного исполнения в натуре обязательств по голосованию на общем собрании.

На практике особое внимание в до­гово­рах конвертируемого займа уделяется способу конвертации (например, дополнительный выпуск акций, реализация обществом собственных акций или долей), а также минимизации рисков первоначального инвестора, связанных с возможным размытием его доли при конвертации акций или долей и вхождении в компанию новых инвесторов.

Как правило, конвертация зай­ма в акции или доли осуществ­ляется по цене их размещения для новых инвесторов с заранее определенной скидкой. Размер такой скидки обычно составляет 20—25%.

В до­гово­ре часто указывают максимальную стоимость компании, выше которой она не может быть оценена для целей конвертации займа (valuation cap). В случае если рыночная стоимость общества превысит указанное значение, конвертация все равно будет осуществлена с учетом согласованного предела оценки. Быстрый рост акций может привести к тому, что инвес­тор при возникновении оснований для конвертации сможет выкупить совсем уж незначительную долю в уставном капитале компании. Данный механизм позволяет обеспечить инвестору минимальную долю в капитале независимо от дальнейшего рос­та стоимости компании.

В числе популярных условий, позволяющих предотвратить размытие доли первоначального инвестора, стоит также назвать право приобретения недостающих акций или долей для сохранения того размера доли, на который инвестор рассчитывал изначально.

Российский законодатель перенимает зарубежный опыт

В иностранных юрисдикциях конвертируемый заем является довольно популярным средством финансирования бизнеса на начальном этапе. Этот способ финансирования позволяет компании оперативно получить денежные средства, а инвестору — минимизировать риски, связанные с деятельностью компании и ликвидностью ее акций.

Такой инструмент особенно актуален для венчурных компаний и стартапов, где инвесторы не всегда готовы сразу приобретать доли в уставном капитале. Кроме того, на этапе привлечения финансирования не представляется возможным оценить потенциальную ликвидность акций или долей компании, поэтому их стоимость определяется позднее — по истечении срока возврата займа. По этой же причине основания для конвертации займа в акции зачастую возникают при достижении компанией определенных финансовых показателей или привлечении дополнительного финансирования.

Несомненными плюсами данного инвестиционного механизма являются относительная простота процедуры и минимальные транзакционные издержки, поскольку на этапе заключения до­гово­ра нет необходимости проводить оценку компании, регистрировать выпуск ценных бумаг, составлять комплект до­кумен­тов, характерный для сделок слияний и поглощений.

Стоит отметить, что зачет денежных требований к обществу в счет оплаты акций в целом допускается и действующим законодательством.

Так, Закон об АО предусмат­ривает возможность оплаты дополнительных акций путем зачета денежных требований к обществу, если размещение проводится посредством закрытой подписки (п. 2 ст. 34 Закона об АО). Аналогичное положение содержится в Законе об ­ООО, где сказано, что по единогласному решению общего собрания участников общества такие участники в счет внесения ими дополнительных вкладов и (или) третьи лица в счет внесения ими вкладов вправе зачесть денежные требования к обществу (п. 4 ст. 19 Закона об ­ООО).

Однако на сегодняшний день закон не позволяет инвестору выбрать способ исполнения обязательства по возврату займа, а также требовать принятия решения о выпуске акций и предоставления ему доли в счет соответствующих денежных требований. Поэтому подобные сделки, как правило, подчиняются иностранному праву.

К сожалению, законопроект в текущей редакции не содержит положений, которые бы предусматривали информирование новых акционеров (участников) хозяйственных обществ о заключенном до­гово­ре конвертируемого займа. Ведь наличие такого соглашения известным образом может отразиться на стоимости и инвестиционной привлекательности акций или долей компании.

Законодательное закрепление конструкции конвертируемого займа должно способствовать увеличению числа сделок, структурируемых по российскому праву, в том числе с учас­тием иностранных инвесторов, которые получат привычный инструментарий для осуществления инвестиций в российские компании.