2020 г. — удивительный период в современной истории. Очевидно, что сейчас мы принимаем участие в беспрецедентном глобальном кризисе. Одновременно меняется вектор экономического развития, идут тектонические сдвиги и адаптация бизнес-процессов под новые условия жизнедеятельности. Для большинства представителей бизнеса новые реалии — это абсолютная катастрофа. Но есть и те, для кого сейчас открываются новые возможности. И в том числе в плане оптимизации налогообложения, улучшения (упрощения) юридической структуры.
Время принимать решения
Для международных холдингов с российскими корнями, которые задумывались о реструктуризации, сейчас наиболее подходящее время воспользоваться такими опциями.
Во-первых, потому, что сумма сделки (налоговых последствий) будет меньше. В текущих условиях, когда в краткосрочной перспективе практически обесценены некоторые виды бизнеса, падает стоимость активов в целом, а в большинстве стран вводятся налоговые льготы или послабления к требованиям налогового учета, реструктуризация, манипуляции с юридической структурой повлекут меньше фискальных издержек, чем раньше.
Во-вторых, многие страны, в том числе Россия, ввели временные льготы по налоговым и кредитным обязательствам. В Нидерландах, Швейцарии, Люксембурге, на Кипре пострадавшему бизнесу продлили сроки подачи налоговых деклараций, отменили штрафы за несвоевременную уплату налогов, частично освободили от социальных взносов. В некоторых странах Евросоюза пострадавшим компаниям снизили налоговые ставки или дали возможность уменьшить базу налога на прибыль за 2019 г. на сумму убытка, понесенного в 2020 г.
В-третьих, во всем мире активно продолжается деофшоризационная кампания (меры плана БЕПС). С 1 января 2021 г. с 27 странами начинает действовать Многосторонняя конвенция по выполнению мер, относящихся к налоговым соглашениям, в целях противодействия размыванию налоговой базы и выводу прибыли из-под налогообложения (Multilateral Instrument, MLI), направленная на противодействие выводу прибыли из-под налогообложения в другие низконалоговые юрисдикции1.
А самое важное — Президент РФ 25 марта 2020 г. в своем обращении к населению указал, что с 2021 г. ставка налога при выплате дивидендов (или других платежей) из России в пользу стран с низконалоговой юрисдикцией должна быть повышена до 15%2.
По информации, опубликованной на официальном сайте Минфина России, министерствам финансов Кипра, Люксембурга и Мальты уже направлены письма о внесении изменений в двусторонние соглашения об избежании двойного налогообложения (СИДН) в части повышения ставки налога на доходы в виде дивидендов и процентов до 15%3.
При этом Минфин России указал, что изменения не затронут процентных доходов, выплачиваемых по еврооблигационным займам, облигационным займам российских компаний, займам, предоставляемым иностранными банками. Соответствующие выплаты из России будут регулироваться российским налоговым законодательством.
Таким образом, с 2021 г. налоговая нагрузка при совершении внутригрупповых операций (сделок) с использованием иностранных юридических лиц неминуемо возрастет, даже если вся деятельность осуществляется в полном соответствии с требованиями о реальном экономическом присутствии в других странах4.
Переоценка существующих моделей
Учитывая происходящие изменения, особенно актуальным становится вопрос эффективной налоговой нагрузки и целесообразности расходов на содержание зарубежных юридических лиц (substance), то есть вопрос о рациональности и сопоставимости практикуемых сейчас инструментов налоговой экономии.
Еще совсем недавно было экономически оправдано наличие аффилированной связи у российских компаний с международными холдингами из низконалоговых юрисдикций и с реальным экономическим присутствием (substance) в какой-то из таких стран. Например, российская компания входит в состав международного холдинга и осуществляет предпринимательскую деятельность на территории России. В то же время она является дочерним обществом кипрской организации. В свою очередь, кипрская компания взаимосвязана с люксембургскими юрлицами, но в конечном итоге управляет всеми этими фирмами и контролирует их голландская компания. При этом фактическим получателем дохода этого холдинга является резидент другой (еще одной) страны. С примером такой международной юридической структуры можно ознакомиться в деле ТД «Перекресток» (решение Арбитражного суда г. Москвы от 22.11.2019 № А40-118135/2019). Основные цели подобных холдингов:
-
использование институтов международного права для достижения грамотной юридической защиты активов;
-
применение налоговых льгот;
-
присутствие на глобальной арене с минимальными издержками для привлечения международных инвесторов.
Сложившаяся сейчас ситуация определенно вызывает у участников международного бизнеса необходимость переоценки приоритетов своего «присутствия» в той или иной низконалоговой юрисдикции. Для многих реструктуризация, то есть упрощение корпоративной структуры, «переезд» сотрудников в Россию или другие страны станет логичной необходимостью, которая позволит сократить нецелесообразные расходы и риски возникновения дополнительных фискальных издержек. Для некоторых выгодным вариантом может быть переезд в низконалоговые специальные административные районы (САР или «российские офшоры»).
Необходимо отметить, что не все бизнесмены выбирают так называемые офшорные юрисдикции только с целью налоговой экономии. Прогрессивные владельцы бизнеса создают международные корпоративные структуры в низконалоговых юрисдикциях и наделяют их российскими активами, в том числе из-за стабильной и прозрачной правовой системы.
Возможные сценарии
В случае бездействия в нынешних условиях можно прогнозировать увеличение издержек и рисков при совершении каких-либо трансграничных финансовых операций в дальнейшем. Таким образом, в зависимости от индивидуальных целей и возможностей каждого бизнеса, представляется вероятным развитие следующих сценариев в налоговом планировании на 2021 г., которые позволят избежать переплат и неэффективной экономии.
- Если корпоративное присутствие в зарубежных юрисдикциях было обусловлено главным образом перспективами налоговой оптимизации, наиболее оптимальными сценариями будут:
-
признание реального получателя доходов (гражданина РФ или страны — получателя доходов), ликвидация зарубежных юридических лиц, перевод активов в РФ;
-
редомициляция (переезд компании из одной страны в другую) в САР, что с точки зрения налоговой экономии и преференции может быть самым выгодным вариантом (однако важно отметить, что для получения преференций САР необходимо непосредственное присутствие компании и инвестиции от 50 млн руб. в регионе (Федеральный закон от 03.08.2018 № 290-ФЗ «О международных компаниях»)).
- В случае, когда мотивы создания международной структуры в зарубежных юрисдикциях формировались с ориентирами на иностранных партнеров или устойчивость правовой системы и защиты активов, то разумно определить цель присутствия в обозначенной юрисдикции, ликвидировать экономически неоправданные юридические лица и расходы, осуществить редомициляцию в желаемой стране (если законодательство конкретной страны позволяет). Однако в этом случае необходимо иметь в виду активную позицию ФНС России: практически все выплаты дивидендов из России за рубеж требуют ставки налогообложения 15%.
- Также допустим гибридный сценарий реструктуризации, в рамках которого зарубежная головная компания редомицилируется в САР, учреждается международная холдинговая компания, которая получает существенные налоговые льготы, а также контролирует и управляет российскими и зарубежными юрлицами.
Кроме общих требований к присутствию в САР также возникает политический риск исключения зарубежного бизнеса из международной экономической деятельности (санкции), так как на данный момент у мирового сообщества нет однозначной реакции на «российские офшоры». Поэтому такая опция, несмотря на свою налоговую привлекательность, доступна не всем.
Неминуемые изменения законодательства так или иначе коснутся каждого. Сегодня у международного бизнеса возрастает вероятность получить недоимку, штрафы и пени даже в том случае, если вести его добросовестно, имея экономическое присутствие за рубежом и соблюдая нормы международного законодательства. В связи с этим юридическим структурам с международным участием необходимо оперативно рассмотреть возможность использования временных льгот, проанализировать целесообразность присутствия и налоговые последствия в каждой стране, где есть даже реальная экономическая деятельность. Сейчас, как никогда, становится актуальным вопрос выстраивания корректной юридической структуры, ориентированной на защиту интересов клиентов в действующем правовом поле. Своевременная адаптация под новые реалии — это вопрос выживания, с которым нельзя медлить.
1 http://www.oecd.org/tax/treaties/beps-mli-notification-article-35-7-b-russian-federation.pdf.
2 http://kremlin.ru/events/president/news/63061.
3 https://www.minfin.ru/ru/press-center/?id_4=37027-minfin_rossii_napravil_pisma_ob_izmenenii_soglashenii_ob_izbezhanii_dvoinogo_nalogooblozheniya_s_lyuksemburgom_i_malt.
4 Отметим, что согласно действующим СИДН между Россией и другими странами ставка налогообложения равна 5% или 10%. Ставка 15% предусмотрена НК РФ только для стран, с которыми Россия не заключила СИДН.