Экономические преступления: как бизнесу не стать жертвой уголовного преследования и рейдерских захватов?

Бизнес может нести в себе много рисков уголовно-правового характера для предпринимателя. А если бизнес успешный, то его могут попытаться отнять конкуренты посредством рейдерского захвата. В то же время если у бизнеса есть экономические трудности, то предпринимателя могут привлечь к уголовной ответственности, например, за неисполнение заключенного договора. Сейчас в практике наметилась тенденция ужесточения уголовной ответственности по преступлениям экономической направленности, поэтому необходимо учитывать все уголовно-правовые риски, которые могут нести в себе гражданско-правовые отношения. В рамках конференции газеты «Коммерсантъ» «Уголовная и субсидиарная ответственность менеджмента и собственников» представители адвокатского сообщества обсудили вопросы защиты бизнеса от уголовно-правового преследования.

Известное слово «рейдерство», которое некоторыми бизнес-объединениями предлагается ввести в уголовное законодательство, имеет несколько значений, и невозможно сейчас дать его единственное правильное определение. Рейдерство обретает различные формы, и говорить об устоявшихся моделях его проявления нельзя. Следует отметить одну тенденцию: если раньше захват бизнеса происходил между двумя компаниями, сейчас он может быть в рамках одной компании, когда несколько учредителей борются за контроль над бизнесом.

При этом все эти модели отнятия бизнеса обычно строятся по следующей общей схеме:

• консолидация задолженностей определенной организации;

• обращение ко взысканию этих задолженностей;

• требование о возмещении задолженностей (когда у организации таких возможностей нет или для нее в конкретный момент времени видится нецелесообразным их погашение);

• организации, которая не может выплатить долги, предлагают либо погашение этих долгов с дополнительными пенями и штрафами, либо возбуждение уголовного преследования.

Тренды уголовной ответственности бизнеса

Элина Сидоренко, генеральный директор АНО «Платформа», отмечает, что платформа «Забизнес.рф» помогает предпринимателям в борьбе с незаконными посягательствами на их бизнес. Обычно за помощью к платформе обращаются предприниматели достаточно поздно — когда встает вопрос о возбуждении уголовного дела и аресте активов должника. При этом проблему можно гораздо более эффективно решать на ранних стадиях, когда только начинается консолидация задолженностей организации.

Рейдерские захваты, как правило, связаны с вмешательством правоохранительных органов в деятельность конкурирующих субъектов и возбуждением уголовных дел. Наиболее распространенными статьями, по которым привлекают к уголовной ответственности собственников бизнеса и менеджеров предприятий, являются:

• мошенничество (ст. 159 УК РФ),

• присвоение вверенного имущества (ст. 160 УК РФ),

• уклонение от уплаты налогов (ст. 199 УК РФ),

• неисполнение обязанностей налогового агента (ст. 199.1 УК РФ),

• невыплата заработной платы (ст. 145.1 УК РФ),

• злоупотребление полномочиями (ст. 201 УК РФ),

• коммерческий подкуп (ст. 204 УК РФ),

• преднамеренное банкротство (ст. 196 УК РФ).

Пример

Энергетической компании выставили счет за поврежденное оборудование и обратились в арбитражный суд с иском о возмещении убытков на ремонт оборудования. Компания не успела выразить возражения, потому что параллельно с началом арбитражного производства в отношении руководителя компании было возбуждено уголовное дело по факту мошенничества (ст. 159 УК РФ) (якобы организация не хотела оплачивать стоимость поврежденного оборудования). Пострадавшая компания открыла счет в другом городе, и в этом городе началось расследование данного уголовного дела, а не в городе нахождения обеих организаций. Руководителя компании-ответчика в арбитражном процессе вызвали на допрос в городе открытия счета, а также применили к нему меру пресечения в виде заключения под стражу. После этого организации было достаточно трудно эффективно участвовать в арбитражном процессе и в целом продолжать деятельность.

Следует также отметить, что для собственников бизнеса и руководителей возбуждение уголовного дела означает не просто личную трагедию, но и крах бизнеса, потерю репутации и возникновение материальных обязательств по результатам уголовного преследования.

Введение новых механизмов защиты для предпринимателей заставляет правоохранительные органы обходить данные механизмы на практике. Например, в УПК РФ была введена норма о том, что в отношении лиц, подозреваемых в совершении ряда экономических преступлений, не может быть применена мера пресечения в виде заключения под стражу (ст. 108 УПК РФ). Поэтому правоохранительные органы возбуждают уголовные дела не по статьям об экономических преступлениях, а по ст. 159 УК РФ. Это делается для того, чтобы преодолеть действие ст. 108 УПК РФ в части возможности содержания вышеназванных лиц под стражей. Заключение руководителей организации под стражу имеет важное значение для отнятия бизнеса: практика складывается так, что если подозреваемый оказался в СИЗО, то следующим шагом будет лишение свободы. В противном случае уголовное дело может быть возбуждено в отношении самих представителей правоохранительных органов по статье о преступлениях против правосудия за незаконное содержание под стражей. Представители правоохранительных органов, подписавшие незаконные документы о содержании лица под стражей, не захотят сами оказаться на месте такого задержанного лица. Если в процессе расследования представители правоохранительных органов понимают, что не могут собрать необходимую доказательственную базу для вменения заявленного ранее преступления, они используют составы УК РФ о нарушениях налогового законодательства. В итоге деятельность правоохранительных органов направлена на то, чтобы человек из мест лишения свободы не вернулся.

Какие тенденции можно выделить в сфере уголовной ответственности по преступлениям экономической направленности?

• Введение новых составов преступлений.

• Ужесточение правоприменительной практики наказания по действующим составам преступлений.

• Утрата в уголовном процессе преюдициального значения судебных решений по гражданским делам.

• Привлечение к уголовной ответственности собственников коммерческих предприятий и конечных бенефициаров.

Под эгидой защиты бизнеса в главу о преступлениях в сфере экономической деятельности введено около 30 новых составов преступлений. По мнению Олега Вышинского, руководителя уголовной практики адвокатского бюро «А-ПРО», большой ошибкой было введение такого состава преступления, как мошенничество в сфере предпринимательской деятельности, так как фактически до введения этого состава исполнение обязательств при наличии договорных отношений препятствовало правоохранительным органам возбуждать уголовные дела и они ссылались на наличие гражданских правоотношений. После 2012 г. наличие договорных отношений уже не препятствовало возбуждению уголовного дела в отношении одного из контрагентов.

С 2016 г. в результате законодательных изменений (добавление новых частей в ст. 159 УК РФ) это преступление стало тяжким. Правоохранительные органы, несмотря на разнообразие экономических преступлений, в реальности чаще всего вменяют общеуголовный состав, предусмотренный ч. 4 ст. 159 УК РФ, с целью применения меры пресечения в виде заключения под стражу. Практика показывает, что шесть месяцев нахождения предпринимателя в СИЗО приводят к тому, что возникают неплатежи (так как должники не спешат исполнять свои обязательства и некому их понудить это сделать), возникают кадровые проблемы (работники стараются отстраниться от всех мероприятий, связанных с возбуждением уголовного дела), происходит наложение арестов на имущество, без которого компании сложно продолжать деятельность. Лицо встает перед выбором: согласиться с предъявленным обвинением или дальше оставаться в СИЗО и, возможно, отправляться в суд в будущем по более тяжким преступлениям. Проблема также состоит в том, что судебное рассмотрение происходит очень поздно, и лицо вынуждено в течение всего времени расследования находиться в СИЗО.

Причины ужесточения уголовной ответственности по преступлениям экономической направленности:

• экономическая (активное участие государства в экономике заставляет его сильнее защищать принадлежащее ему имущество);

• социальный запрос в обществе (до сих пор предприниматели воспринимаются как эксплуататоры и мошенники);

• особенности оценки эффективности работы правоохранительных органов по выявленным преступлениям экономической направленности (исходя из количества выявленных и направленных в суд дел по таким преступлениям). В деятельности правоохранительных органов используется такое понятие, как «аналогичный период прошлого года»: если сегодня оперуполномоченный выявил 10 преступлений и привлек 10 предпринимателей, завтра он должен привлечь 11, чтобы увеличить показатели своей работы;

• ограничение государством влияния бизнеса на политическую систему.

Различия между советом директоров и преступным сообществом

Нередко по экономическим преступлениям лицам вменяют также ст. 210 УК РФ об организации преступного сообщества. Чтобы разобраться с текущей ситуацией, необходимо обратиться к истории.

Статью 210 внесли в УК РФ в 1996 г., когда многократно увеличилась преступность и тяжкие преступления совершали именно организованные преступные группировки. Начинающий бизнес в то время еще не воспринимался государством как потенциальные преступники. К 2000-м гг. произошли изменения: стали ужесточаться санкции по экономическим преступлениям и параллельно в судах шли процессы по осуждению криминальных группировок, в том числе на основании ст. 210 УК РФ. По некоторым процессам суды присяжных выносили оправдательные приговоры. Правоохранительные органы озаботились этой проблемой и провели массовую атаку на общественное мнение, мнение судейского сообщества. К 2013 г. ст. 210 УК РФ была исключена из подсудности суда присяжных заседателей. После этого исключения правоохранительные органы стали активно возбуждать уголовные дела по ст. 210 УК РФ в отношении бизнес-структур, которым помимо экономических составов также вменялась ст. 210 УК РФ. Что дает дополнительное вменение ст. 210 УК РФ правоохранительным органам?

• Увеличиваются сроки следствия, которые, по общему правилу, ограничиваются двумя годами.

• Есть возможность продлевать содержание под стражей за «совершение» особо тяжкого преступления.

• Возможность получать признательные показания в обмен на непредъявление обвинения по ст. 210 УК РФ.

• При истечении срока давности по инкриминируемым «общим статьям» эпизоды включаются в предмет доказывания по ст. 210 УК РФ без обвинения по конкретным эпизодам совершения иных преступлений.

При этом следствие не учитывает при применении ст. 210 УК РФ формальные признаки преступного сообщества, которые хотя и являются широко известными, но не прописаны в самой статье. К этим признакам относятся:

• наличие ресурсов, добытых преступным путем;

• разветвленная сеть связей с другими преступными организациями;

• криминальные связи с представителями властных структур;

• участие в принятии решений преступной организации;

• приглашение на «преступные сходки».

Данные проблемы широко обсуждались юридическим сообществом. В результате в декабре 2019 г. в ст. 210 УК РФ появилось примечание, согласно которому «учредители, руководители и работники организации, зарегистрированной в качестве юридического лица» не подлежат уголовной ответственности только лишь по причине наличия организованной структуры, за исключением ситуаций, когда они созданы для совершения одного или нескольких тяжких или особо тяжких преступлений. Однако в целом это не спасло ситуацию.

К каким негативным последствиям привело произвольное вменение ст. 210 УК РФ лицам, обвиняемым в совершении экономических преступлений? Это, прежде всего, необоснованное длительное нарушение прав подозреваемых (обвиняемых), выражающееся в следующем:

• многолетние сроки содержания под стражей в период проведения предварительного следствия;

• вынесение приговоров с длительными сроками содержания;

• проблемы применения условно-досрочного освобождения;

• отбывание наказания в местах лишения свободы для лиц, совершивших особо тяжкие преступления.

При построении линии защиты в таких делах необходимо обращать внимание не только на статью особенной части УК РФ — ст. 210, а смотреть на содержание статьи общей части — ст. 35 УК РФ (ч. 3 — организованная группа, ч. 4 — преступное сообщество).

Определение преступной группы в УК РФ не дается. Преступное сообщество обладает следующими признаками (ч. 4 ст. 35 УК РФ):

• структурированная организованная группа или объединение организованных групп под единым руководством;

• объединение в целях совместного совершения одного или нескольких тяжких или особо тяжких преступлений;

• для получения финансовой или материальной выгоды;

• организация, подразделение заведомо созданы для совершения тяжких или особо тяжких преступлений.

Определение организованной группы дано в постановлении Пленума ВС РФ от 27.12.2002 «О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое»:

• устойчивая группа лиц;

• имеющая в своем составе организатора (руководителя), распределившего функции между членами группы при подготовке к совершению преступления и осуществлении преступного умысла;

• имеющая заранее разработанный план совместной преступной деятельности.

Елена Юлова, председатель Московской коллегии адвокатов «Юлова и партнеры», отметила, что защиту обвиняемого в таких делах можно строить от обратного: доказать, что нет преступного сообщества и преступление совершено в иной форме соучастия.

Пример

Есть холдинг, целью деятельности которого является поставка ресурсов или коммунальных услуг конкретному городу. Этому холдингу предъявлено обвинение в совершении преступления по ст. 210 и 159 УК РФ. Как видит эту ситуацию следствие? Материнская компания холдинга в какой-то момент времени начала создавать дочерние предприятия, и владельцем оборудования основного предприятия это оборудование было передано созданным обособленным структурам, которые не имели штата, руководители были аффилированы с владельцами материнской компании. По цепочке созданных компаний оборудование от основной компании передавалось в аренду дочерней. В результате этого возрастала себестоимость поставляемого ресурса и, по мнению следствия, был завышен тариф на поставку конкретных услуг городу на несколько миллиардов рублей. В это время бывший руководитель юридического департамента холдинга поступил на государственную службу, и в его полномочия входило утверждение данных тарифов. Он их утвердил, после чего в отношении него было возбуждено уголовное дело.

Как можно спасти этого руководителя? Основная борьба обвинения и защиты идет вокруг оценки того, заведомо были созданы эти компании или нет. Механизм доказывания в таких делах аналогичен доказыванию по налоговым преступлениям, если вменяется сокрытие налогооблагаемой базы и работа с недобросовестными контрагентами. Необходимо доказать, что совершаемые сделки имели экономическую целесообразность, были реальны, а также то, что структура бизнеса создавалась не для совершения преступлений, а для улучшения экономических показателей.

Что отличает преступное сообщество от иных объединений? Осознание общих целей функционирования преступного сообщества и принадлежность к нему. Это важно для доказывания субъективной стороны по ст. 210 УК РФ. В отличие от преступного сообщества, действия коммерческой организации:

• не носят насильственный характер;

• не представляют собой повышенной опасности для общества.

Анализ судебной практики позволяет выделить следующие признаки преступного сообщества:

• профессионализм при совершении преступлений,

• наличие специальных блоков защиты,

• цели создания,

• устойчивая внутренняя структура,

• координация преступных действий,

• разработка планов и создание условий для совершения тяжких и особо тяжких преступлений,

• раздел сфер преступного влияния и преступных доходов, осознание общих целей функционирования преступного сообщества и принадлежность к нему,

• насильственный характер действий.

Перевод гражданско-правовых отношений в плоскость уголовного процесса: преимущества и недостатки

Почему участники гражданских правоотношений прибегают к механизму уголовного процесса?

Во-первых, уголовный процесс является эффективным способом давления в бизнесе одной из сторон спора на другую для достижения своих целей.

Во-вторых, при истечении срока исковой давности по гражданским правоотношениям у сторон не остается возможности для судебной защиты своих гражданских прав. А в рамках уголовного дела возможно расследование в пределах срока давности привлечения к уголовной ответственности (по самым распространенным преступлениям ст. 159 и ст. 160 УК РФ срок составляет 10 лет).

В-третьих, следователь обязан незамедлительно после возбуждения уголовного дела предпринимать меры по поиску имущества, которое подлежит аресту, и арестовывать его. Потерпевшему для этого даже не нужно заявлять гражданский иск. При этом в арбитражном процессе предприниматели прикладывают большие усилия для наложения ареста на имущество ответчика. В уголовном процессе это сделать гораздо проще. Главное — чтобы у следователя были сведения о том имуществе, которое необходимо арестовать. Это может быть имущество не только самого обвиняемого, но также и третьих лиц, если есть основания полагать, что оно добыто в результате совершения преступления. Такой низкий стандарт доказывания позволяет следователю не представлять достоверных доказательств, почему конкретное имущество должно быть арестовано, для обоснования ходатайства о наложении ареста.

В-четвертых, возбуждение уголовного дела упрощает процесс обеспечения и поиска доказательств. Большие корпоративные споры сопряжены с судебными разбирательствами в иностранных юрисдикциях. Часто стороны испытывают недостаток в доказательствах. В уголовном процессе доказательства могут быть изъяты с помощью обыска. Как их получить «потерпевшему»? Он может заявить ходатайство следователю о передаче копий документов.

С какими сложностями может столкнуться сторона гражданско-правового спора, прибегшая к механизму уголовного разбирательства?

• Сложность с обращением взыскания. Обычно сторона заявляет различные гражданско-правовые требования в гражданском иске в рамках уголовного процесса, например, что сделка недействительна, о взыскании процентов за пользование денежными средствами и упущенной выгоды. Это увеличивает размер имущественных требований даже по сравнению с выдвинутым в обвинении. Суд при рассмотрении дела по существу отправляет эти требования для разрешения в порядке гражданского судопроизводства для правильного расчета размера требований, признав право на взыскание.

• Длительный процесс. Как правило, следствие длится около года перед тем, как попадет в суд, при этом суд может вернуть дело обратно следователю по различным причинам.

• Невозможность утверждения мирового соглашения в рамках уголовного процесса. У сторон есть возможность заключить мировое соглашение, однако суд его утвердить не может. В связи с этим возникает риск, что одна из сторон откажется затем исполнять его.

• Заблокирован механизм примирения. Согласно ст. 25 УПК РФ возможно прекращение уголовного дела в связи с примирением сторон по преступлениям небольшой и средней тяжести. Как было отмечено выше, практика складывается так, что следствие вменяет совершение преступления не по статьям экономической направленности, а по общим уголовным статьям, содержащим составы тяжких преступлений и не подпадающих под ст. 25 УПК РФ.

---

Как минимизировать риски уголовной ­ответственности?

Можно привести несколько рекомендаций, как лишить контрагентов или иных заинтересованных лиц возможности использовать механизм уголовного процесса для давления на бизнес:

• вести чистый и прозрачный бизнес (прежде всего с точки зрения налоговых органов);

• не совершать рискованные сделки, не обеспеченные материальным ресурсом;

• исключить отношения с фирмами-однодневками;

• исключить аффилированность с руководством госорганов и госкомпаний, по заказу которых выполняются работы, услуги или поставляются товары;

• дистанцировать родственников от финансово-хозяйственной деятельности предприятия (при привлечении родственников к уголовной ответственности единственной целью будет спасти их, а не бизнес);

• не иметь в штате «авантюристов» и работников с криминальным прошлым, поскольку потом они могут выступить в уголовном процессе в качестве свидетелей обвинения.

Следует помнить, что правоохранительные органы не являются неуязвимыми. При наличии доказательств их незаконных действий необходимо подавать жалобы в прокуратуру, ФСБ и Следственный комитет.

---