В письмах от 27.01.2021 № 03-03-06/1/4662 и от 26.01.2021 № 03-03-06/1/4337 Минфин России рассказал, к каким налоговым последствиям приведет уменьшение уставного капитала ООО и АО в 2021 г. в целях приведения его размера в соответствие со стоимостью чистых активов.
Акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью должны следить за соотношением стоимости чистых активов и размера уставного капитала. Если по окончании второго отчетного года или каждого последующего отчетного года стоимость чистых активов окажется меньше уставного капитала, общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего отчетного года обязано принять одно из следующих решений:
об уменьшении уставного капитала до величины, не превышающей стоимости чистых активов;
о ликвидации.
Это требование прописано в п. 6 ст. 35 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон № 208-ФЗ) и п. 4 ст. 30 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ).
Подпунктом 17 п. 1 ст. 251 НК РФ установлено, что при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде сумм, на которые в отчетном (налоговом) периоде произошло уменьшение уставного (складочного) капитала организации в соответствии с требованиями законодательства РФ. В связи с этим специалисты финансового ведомства указали, что если АО уменьшает свой уставный капитал в связи с требованиями Закона № 208-ФЗ (ООО — в соответствии с требованиями Закона № 14-ФЗ), то доход в виде суммы, на которую произошло уменьшение уставного капитала, не учитывается при определении налоговой базы по налогу на прибыль на основании подп. 17 п. 1 ст. 251 НК РФ.
Аналогичные разъяснения финансисты давали и раньше (письма от 14.04.2020 № 03-03-06/1/29670, от 14.02.2020 № 03-03-06/1/10378, от 06.12.2018 № 03-03-06/1/88531).
При уменьшении уставного капитала в 2021 г. нужно учитывать положения ч. 2 и 3 ст. 12 Федерального закона от 07.04.2020 № 115-ФЗ. Согласно им снижение чистых активов ниже размера уставного капитала по окончании 2020 г. не учитывается для целей применения п. 4 и 6 ст. 35 Закона № 208-ФЗ и п. 4 ст. 30 Закона № 14-ФЗ.
Таким образом, в 2021 г. у АО и ООО не возникает обязанности принимать решения по уменьшению уставного капитала общества до величины, не превышающей стоимости его чистых активов, либо о ликвидации общества. Финансисты разъяснили, что, если компания примет решение в 2021 г. об уменьшении уставного капитала до величины чистых активов, такое уменьшение будет добровольным, а не в соответствии с требованиями законодательства. Соответственно, в этом случае положения подп. 17 п. 1 ст. 251 НК РФ не применяются. И доход в виде суммы, на которую произошло уменьшение уставного капитала, учитывается при определении налоговой базы по налогу на прибыль в соответствии с п. 16 ст. 250 НК РФ. Согласно этой норме в состав внереализационных доходов включаются суммы, на которые в отчетном (налоговом) периоде произошло уменьшение уставного (складочного) капитала (фонда) организации, если такое уменьшение осуществлено с одновременным отказом от возврата стоимости соответствующей части взносов (вкладов) акционерам (участникам) организации (за исключением случаев, предусмотренных подп. 17 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Суды подтверждают, что если уставный капитал уменьшается в добровольном порядке (то есть не во исполнение обязательных требований законодательства), сумма уменьшения уставного капитала будет считаться внереализационным доходом (Определение ВАС РФ от 13.10.2009 № ВАС-11664/09, постановления АС Северо-Кавказского округа от 18.09.2020 по делу № А32-19717/2019, ФАС Поволжского округа от 03.04.2012 по делу № А65-12721/2011).