Финансирование внутри холдинга: FAQ по налогообложению вкладов и займов

В любом холдинге всегда есть компании-доноры и компании-реципиенты. Часто возникают вопросы о фискальных последствиях ситуации, когда деньги нужны в одном месте (где их нет), но есть в другом (где они не используются). Чаще всего для устранения финансового дисбаланса применяются различные формы вкладов и займов. При кажущейся простоте эти способы имеют свои особенности и подводные камни.

Вклады в капитал

Вклады — это универсальная безналоговая форма финансирования от материнской компании к дочерней (мама — дочка). Минусы такой формы финансирования:

• основная форма возврата — дивиденды, которые выплачиваются только в случае получения дочерней компанией прибыли (нет гарантий, что она будет);

• прибыль компании сама по себе облагается налогом на прибыль (до 20%), а дивиденды могут облагаться дополнительно (0—15%).

Существует два вида:

• вклад в уставный капитал (деньги передаются через увеличение стоимости долей (акций) или выпуск дополнительных акций реципиента);

• вклад в имущество — перечисление средств напрямую «реципиенту», когда акции (доли) никак не затрагиваются (для бухгалтера будет верен термин «вклад в добавочный капитал»).

Получение вклада налогами не облагается (п. 1 ст. 251 НК РФ), освобождены оба его вида (подп. 3, 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ). Наиболее частые вопросы, которые возникают у компаний:

• Что выбрать — вклад в уставный капитал или в имущество? Если есть сомнения — выбирайте вклад в имущество, в 90% случаев это верное решение (изменение уставного капитала по закону должно быть оформлено через уведомление налоговых органов, а вклад в имущество такой процедуры не требует, что делает его значительно более простым).

• Можно ли внести только деньги? По мнению автора, без налогообложения можно передать и деньги, а также неденежные активы — различное имущество и имущественные права.

• Налогов точно не будет? По мнению автора, если все оформлено правильно — не будет (в первую очередь с документарной точки зрения: должны быть соблюдены все корпоративные процедуры, предусмотренные учредительными документами и законодательством). Но в отношении неденежных вкладов (когда передается актив) нужно дополнительно обратить внимание на НДС у донора.

Материальная помощь

Налоговый кодекс РФ упоминает об особых формах финансирования, которые также освобождаются от налога на прибыль организаций (п. 1 ст. 251 НК РФ):

• освобождает невостребованные дивиденды (нераспределенную прибыль), которые учредитель оставил в обществе (подп. 3.4);

• освобождает так называемую материальную помощь учредителя, полученную от собственника с долей участия не менее 50% (для неденежного вклада действует временный запрет на передачу активов третьим лицам) (подп. 11).

Возникает вопрос: материальная помощь — это подарок? Если учредитель — юридическое лицо, то дарение между ними невозможно (подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ). Как правило, такой транш оформляется все тем же вкладом в имущество (при доказывании можно дополнительно сослаться на подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Формы «обратного потока»

Дивиденды выплачиваются из прибыли дочерней компании после того, как ее обложили налогом на прибыль (до 20%). Сами по себе они также могут облагаться:

• 0% (для собственников — российских компаний, если их доля участия более 50% в течение 365 дней) и 13% (для иных российских компаний);

• 5—15% (для иностранных компаний в зависимости от наличия налогового соглашения между странами).

Какие вопросы возникают при таких взаимоотношениях?

Бывают случаи, когда донору возвращается сам вклад. В каких случаях вклад в уставный капитал можно получить обратно без уплаты налогов (п. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ)?

Ответы следующие:

• уменьшение уставного капитала дочерней компании (возможно только при наличии соответствующих финансовых показателей);

• выход из компании (когда донор перестает быть участником (акционером) компании и забирает, выходя, свою часть уставного капитала);

• ликвидация компании (если остались средства в размере вклада, подлежащие возврату собственникам).

А вклад в имущество (добавочный капитал) можно получить обратно без налогов? С 2019 г. российское налоговое право прямо допускает безналоговый возврат вклада в имущество (подп. 11.1 п. 1 ст. 251 НК РФ). Это очень интересная норма, потому что она допускает для налоговых целей возврат внесенного ранее вклада, что спорно с точки зрения корпоративного права. Нормы российского корпоративного права на данный момент исходят из того, что вклады в общества не подлежат возврату, инструменты вроде конвертированного займа только-только вносятся в законодательство и начинают свое развитие. Однако положения налогового закона в этой части однозначны с 2019 г. — возврат вклада в имущество для налоговых целей возможен, и он не облагается налогом. С учетом того, что есть конфликт двух правовых отраслей, рекомендуется использовать эту норму с осторожностью.

Внутрихолдинговые займы

Заемное финансирование имеет ряд преимуществ, но при этом существуют и риски:

• в отличие от дивидендов, которых может не быть, заем всегда возвращается передающей стороне (кроме крайних случаев, например банкротства);

• проценты по займу вычитаются из налоговой базы по налогу на прибыль, что снижает уплачиваемый налог.

Беспроцентные займы

НК РФ прямо исключает беспроцентные займы из-под налогового контроля, делая их весьма привлекательными (подп. 7 п. 4 ст. 105.14 НК РФ). То есть две зависимые компании могут передать на время деньги без процентов, и это безопасно? По мнению автора, если нет иных «триггеров» налоговых рисков — да (здесь действуют общие правила оценки цели совершения любых хозяйственных операций — они никогда не могут иметь своей целью получение налоговой выгоды, должны быть реальными, обоснованными и документированными).

Когда возникают сложности? Только если в договоре есть иностранная компания. Формально экономическая суть финансирования не должна меняться от того, участвуют иностранные лица или нет («принцип недискриминации»). Однако в НК РФ норма об освобождении от контроля не указывает на иностранные компании (подп. 7 п. 4 ст. 105.14 НК РФ звучит как освобождение от контроля для сделок «по предоставлению беспроцентных займов между взаимозависимыми лицами, местом регистрации либо местом жительства всех сторон и выгодоприобретателей по которым является РФ»). В отсутствие значимой практики риск остается. Однако с учетом того, что в текущем периоде с точки зрения лимитов по процентам прямо допустимы «нулевые» ставки (п. 1 ст. 269 НК РФ, см. подробнее в статье ниже), риск будет релевантен для периодов после 2021 г.

Процентные займы

Формально проценты по предоставленным займам могут быть любыми. Можно уменьшить налоговую базу на сумму процентов в том размере, в котором они установлены сторонами (абз. 2 п. 1 ст. 269 НК РФ). Что нужно принять во внимание?

Компании следует учесть:

• экономическую обоснованность (имел ли долг по займу хозяйственный смысл для должника) — у налогового органа будут вопросы, например, когда проценты по займу привели заемщика к убыткам;

• реальность займа (был ли заем не только на бумаге) — в стандартном случае проценты должны быть физически уплачены в денежной форме (иное существенно повышает риски споров с налоговым органом).

Контролируемые сделки

Особенными являются займы в контролируемых сделках. Здесь заемщик должен доказать, что проценты соответствуют рыночному уровню, а принять к вычету он может только ту сумму, которая укладывается в установленные законом лимиты. Для рублевого займа, например, это может быть от 75 до 125%, на 2020­—2021 гг. — от 0% до 180% ключевой ставки ЦБ РФ (то есть сейчас ставка 0% для контролируемых займов является вполне допустимой).

Контролируемая сделка — это редкий случай, в котором соблюдается одновременно:

• (а) зависимость должника и кредитора (фактическая или вмененная) и (б) специфичность участника сделки (в сделке должен быть налогоплательщик, применяющий льготы — например, освобожденный от налога на прибыль, находящийся на специальном режиме налогообложения или иностранное лицо);

• (в) а также существенность суммы («тело» во внимание не принимается — только проценты):

• для сделок между российскими лицами размер процентов должен составлять более 1 млрд руб. в год;

• для займа, полученного от иностранной компании (а также от компании из юрисдикции «черного списка», которые приравниваются к зависимым) — 60 млн руб. в год.

Если проценты по займам составили 1 млрд в год, можно смело уменьшать налог на прибыль из ставки по договору? Да, если нет иностранных участников в договоре.

Займы с иностранным элементом

А если донор или реципиент вне России? Ситуация усложнится. В отношении иностранных кредиторов и заемщиков существует ряд довольно серьезных особенностей.

Налогообложение у источника

Проценты, выплачиваемые в иную страну, облагаются налогом на прибыль в России (базовая ставка — 20%). Что это значит? Российский заемщик из 100 единиц процентов, выплачиваемых иностранному «донору», должен перечислить только 80, направив 20 в бюджет РФ. Большинство налоговых соглашений с иными странами содержат условие о льготном обложении процентов (в том числе по ставке 0%). Но в последнее время применение льгот довольно сильно ограничивается.

Тонкая капитализация

Это дополнительное правило, под которое подпадают только займы от иностранной компании, если (одновременно):

• стороны зависимы (или заем с поручительством от зависимого лица);

• заем выдан в адрес российского получателя со сравнительно небольшим собственным капиталом (уставный капитал + вклады в имущество + прибыль).

В чем суть? Если заем в три раза больше собственного капитала реципиента, то государство презюмирует, что это был вклад в капитал. Проценты нельзя будет вычесть из налоговой базы, большая часть из них будет признана дивидендами (то есть их нужно обложить по ставке 5—15% в России «у источника»). Такими «налоговыми дивидендами» могут признаваться проценты, выплачиваемые в адрес любой компании, а не только материнской (Определение ВС РФ от 06.03.2018 № 304-КГ17-8961 по делу № А27-25564/2015).

Валютный контроль

Исходящие из России займы практически не подлежат закрытию, кроме денежного транша. А можно ли закрыть выданный иностранцу заем зачетом по другому договору? По мнению автора, зачеты в валютном праве разрешены только по отношению к другому договору займа (п. 1 ст. 19 и подп. 9 п. 2 ст. 19 Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»). В иных случаях они фактически запрещены (исключения, например, при строительстве объектов вне РФ, для рыболовецкого промысла и договоров перестрахования и прочее (п. 2 ст. 19 Федерального закона № 173-ФЗ)). И что же делать, если денег у заемщика нет? Лучше этой ситуации не допускать. Существуют три вероятных варианта:

• найти деньги (при этом нужно понимать, что перевести долг на иное по отношению к должнику (кредитору) лицо без оплаты или ее эквивалента невозможно — как правило, цессии и переход долга на другое лицо являются возмездными);

• закрыть встречным займом, выданным в Россию (практически единственная допустимая форма зачета);

• банкротство иностранного должника.

Невозвращенные займы

Неправильно выбранная форма финансирования всегда влечет за собой дополнительную налоговую или регуляторную нагрузку.

• Простить? Возможно (кроме случая, когда заемщик вне России), но невозвращенный заем является внереализационным доходом реципиента.

• А можно «расшить» заем, вложив право из непогашенного долга в капитал? Для российских лиц относительно приемлемый вариант. Для иностранного донора будут риски (часто встречающийся довод о возможности избежать таким образом налогообложения «у источника» не бесспорен).

Суды жестко смотрят и на иные формы неденежного займа:

• Слияние (поглощение)? Совпадение должника и кредитора в одном лице имеет существенные налоговые риски (Определение Верховного суда РФ от 14.12.2017 № 309-КГ17-14277).

• Отдать имуществом? Отступное признается налоговой реализацией имущества, в том числе на УСН (Определение Верховного суда РФ от 14.05.2019 № 304-ЭС19-5984).

• Если иностранный кредитор не требует выплаты процентов, можно их копить? Капитализация процентов (начисления «процентов на проценты» без их перечисления) — может облагаться в России налогом на прибыль «у источника» (Определение ВС РФ от 30.09.2015 № 305-КГ15-11372).

В итоге что же делать компании? Планировать заранее. В случае сомнения, что должник сможет вернуть долг, как правило, предпочтение стоит отдавать вкладу.