Суды все чаще привлекают к субсидиарной ответственности контролирующих лиц в делах о банкротстве компаний, в 2021 г. число таких случаев достигло рекордно высокого уровня. При этом общее количество решений о несостоятельности стабильно, а эффективность процедур для кредиторов снижается. Есть ли взаимосвязь между этими явлениями, анализирует Алексей Юхнин, исполнительный директор Службы финансово-экономической информации Группы «Интерфакс», руководитель проекта «Федресурс», к.ю.н.
Усиление ответственности лиц, контролирующих компании, признанные банкротами, в последние годы стало притчей во языцех. С 2009 по 2017 г. законодатель принял для этого ряд решений, последним из которых было добавление в закон о банкротстве главы 3.2 по вопросам ответственности контролирующих лиц1. С тех пор правоприменительная практика набирает обороты.
Наиболее ярким кейсом прошлого года стало решение Верховного суда РФ о допустимости привлечения к субсидиарной ответственности лица, после того как с него взыскали долг как с поручителя (дело ООО «Югметаллснаб-Холдинг» № А53-1203/2016)2.
Статистика, выступая зеркалом изменений в законе и практике, демонстрирует нам все новые вершины в этой сфере с начала сбора информации в октябре 2015 г. В 2021 г. количество актов о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности, опубликованных в Федресурсе, выросло на 21,3% к 2020 г., до рекордных 3147 штук (диаграмма 1)3. При этом число банкротств компаний в те же периоды увеличилось на скромные 3,9%, до 10 319 штук.
Риск менеджеров и собственников быть привлеченными к ответственности, который можно оценить как соотношение этих двух показателей, достиг максимального за историю наблюдений уровня в 30%. Это значит, что собственники или менеджеры компаний-банкротов с высокой долей вероятности могут быть привлечены к ответственности или, по крайней мере, столкнуться с такими попытками.
Отмечу, что количество поданных заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности в прошлом году выросло не так сильно — на 3%, в результате соотношение числа опубликованных актов о привлечении и поданных заявлений достигло 46% и обновило предыдущий максимум 2019 г. в 41% (диаграмма 2).
Количество привлеченных к субсидиарной ответственности лиц и совокупный размер ответственности, без учета дел о банкротстве финансовых организаций, в 2021 г. также достигли наибольшего за всю историю уровня, 4792 человека и 513,4 млрд руб. соответственно — в 1,5 раза и на 29,9% больше, чем в 2020 г. (диаграмма 3).
Число банкротств стабильно, а эффективность снижается
Вернемся к динамике корпоративных банкротств. Как уже упоминалось ранее, в 2021 г. этот показатель вырос на 3,9% после снижения на 19,9% годом ранее. Таким образом, вопреки прогнозам, бума банкротств из-за пандемии и локдаунов не произошло. Безусловно, важное значение имеет поддержка, оказанная государством компаниям, а также мораторий на банкротства, позволивший многим пострадавшим компаниям оправиться от кризиса. Помогли и рекомендации Банка России банкам по реструктуризации кредитов.
Однако посмотрим на динамику данного показателя до пандемии. В 2017 г. к 2016-му был рост на 7,9%, а затем два года подряд снижение — на 3,1% в 2018 г. к 2017-му и на 5,5% в 2019 г. к 2018-му. То есть если посмотреть на тенденцию последних нескольких лет, число банкротств в целом стабильно. Особенно на фоне стремительного увеличения количества банкротств граждан — в 2021 г. на 62% к 2020 г., до 192 846 человек.
Здесь, на мой взгляд, есть непосредственное влияние усиления ответственности контролирующих должника лиц. Все более частые решения судов привлечь менеджеров и собственников к ответственности сдерживают рост числа добровольных банкротств компаний и процедур, инициируемых дружественными с должниками кредиторами.
Так, в 2021 г. доля должников, выступающих заявителями в собственных делах о банкротстве, снизилась до 8,2% с 9,3% в 2020 г. Сократилась и доля конкурсных кредиторов, до 72,4% с 77,1% в эти же периоды, а вот доля ФНС России выросла до 18,8% с 13%. Еще 0,6% дел в прошедшем году инициировали работники (было 0,5%).
Сдерживающим фактором выступает и невысокая эффективность процедур банкротства (табл. 1). Год от года соотношение размера удовлетворенных требований кредиторов и включенных в реестры требований все ниже и ниже. В 2021 г. этот показатель составил 3,5% по сравнению с 4,4% годом ранее.
Таблица 1. Суммарный размер требований в реестрах требований кредиторов по отчетам о конкурсном производстве за соответствующий период (все дела)
|
|
2019 |
2020 |
2021 |
|
Количество отчетов, всего |
7624 |
6650 |
7253 |
|
Включено требований, млрд руб. |
2500,9 |
2167,0 |
4487,2 |
|
Удовлетворено требований, млрд руб. |
131,1 |
96,1 |
159,1 |
|
Доля удовлетворенных, всего |
5,2% |
4,4% |
3,5% |
|
Количество отчетов, в которых есть требования, обеспеченные залогом |
5632 |
4614 |
4663 |
|
Включено требований, обеспеченных залогом, млрд руб. |
253,8 |
227,4 |
384,5 |
|
Удовлетворено требований, обеспеченных залогом, млрд руб. |
74,8 |
49,1 |
85,3 |
|
Доля удовлетворенных требований, обеспеченных залогом |
29,5% |
21,6% |
22,2% |
|
Количество отчетов, в которых есть незалоговые требования 3-й и 4-й очереди |
7591 |
6610 |
7223 |
|
Включено незалоговых требований 3-й и 4-й очереди, млрд руб. |
2238,1 |
1922,6 |
4064,1 |
|
Удовлетворено незалоговых требований 3-й и 4-й очереди, млрд руб. |
54,4 |
44,6 |
71,1 |
|
Доля удовлетворенных незалоговых требований 3-й и 4-й очереди |
2,4% |
2,3% |
1,7% |
Источник: Федресурс (fedresurs.ru)
Малая отдача от процедур заставляет кредиторов, с одной стороны, задуматься о том, стоит ли игра свеч и надо ли тратить деньги на процедуру. С другой стороны, если банкротство уже началось и кредиторам мало что светит в процедуре, они выплескивают свое неудовольствие на менеджеров и собственников и пытаются привлечь их к ответственности.
Впрочем, в делах, в которых подавались заявления о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности, должники в среднем погашают требования так же плохо, как и в целом по всему спектру дел (табл. 2 в сравнении с табл. 1). В 2019 г. результаты первых оказались хуже вторых — 3,8% против 5,2%, а в 2021 г. лучше — 6,1% против 3,5%. Залоговые кредиторы в делах, отягощенных субсидиарной ответственностью, в 2021 г. получили 22,8% требований против 22,2% во всех делах, незалоговые третьей и четвертой очереди — 3,5% против 1,7%.
Таблица 2. Суммарный размер требований в реестрах требований кредиторов по отчетам о конкурсном производстве за соответствующий период (дела, в которых подавались заявления о привлечении к субсидиарной ответственности)
|
|
2019 |
2020 |
2021 |
|
Количество отчетов, всего |
2496 |
2542 |
3255 |
|
Включено требований, млрд руб. |
877,9 |
958,4 |
1052,2 |
|
Удовлетворено требований, млрд руб. |
33,0 |
41,3 |
64,1 |
|
Доля удовлетворенных, всего |
3,8% |
4,3% |
6,1% |
|
Количество отчетов, в которых есть требования, обеспеченные залогом |
504 |
507 |
665 |
|
Включено требований, обеспеченных залогом, млрд руб. |
60,9 |
111,9 |
134,4 |
|
Удовлетворено требований, обеспеченных залогом, млрд руб. |
15,4 |
20,6 |
30,6 |
|
Доля удовлетворенных требований, обеспеченных залогом |
25,3% |
18,4% |
22,8% |
|
Количество отчетов, в которых есть незалоговые требования 3-й и 4-й очереди |
2463 |
2502 |
3225 |
|
Включено незалоговых требований 3-й и 4-й очереди, млрд руб. |
813,2 |
837,7 |
909,3 |
|
Удовлетворено незалоговых требований 3-й и 4-й очереди, млрд руб. |
16,8 |
19,5 |
32,0 |
|
Доля удовлетворенных незалоговых требований 3-й и 4-й очереди |
2,1% |
2,3% |
3,5% |
Источник: Федресурс (fedresurs.ru)
Отмечу, что суммы, взыскиваемые судами с контролирующих лиц, достигли уже серьезных масштабов. Если бы все эти средства удалось взыскать на практике, эффективность процедур банкротства была бы существенно выше. Так, в 2021 г. в реестры требований кредиторов были совокупно включены требования на 4487,2 млрд руб., а удовлетворены — на 159,1 млрд руб. Если бы вся сумма субсидиарной ответственности — 513,4 млрд руб. — досталась кредиторам, эффективность процедур банкротства с точки зрения удовлетворения требований кредиторов возросла бы до 15%.
Реальный эффект от взысканий субсидиарной ответственности невелик
Статистика реальных выплат по итогам взыскания субсидиарной ответственности отсутствует. Вместе с тем мы можем составить о них некоторое представление.
Напомню, что Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ с конца июля 2017 г. обязывает арбитражного управляющего сообщить кредиторам о праве выбрать способ распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности. Такое же сообщение управляющие включают в Федресурс. Закономерно количество сообщений растет год от года, в 2021 г. повысилось на 11,1% к 2020 г., до 2349 штук (диаграмма 4).
У кредиторов есть выбор: попытаться взыскать задолженность, поручить управляющему продать ее на торгах или уступить другому кредитору часть этого требования в размере требования кредитора. Кредитор, от которого в течение десяти дней со дня получения уведомления от управляющего не будет получено заявление, считается выбравшим продажу на торгах.
Результаты торгов мы видим в Федресурсе. По ним мы можем судить, как кредиторы оценивают свои шансы на успех получить средства от взыскания субсидиарной ответственности.
Самая крупная среди нефинансовых должников сумма субсидиарной ответственности в 2021 г., а именно 74,2 млрд руб., была взыскана судом в рамках дела о банкротстве ООО «Регион-инвест» № А40-118375/19‑70‑132 «Б»4.
Кредиторы должника избрали способ распоряжения правом требования в виде продажи последнего в ходе публичных торгов. Арбитражный управляющий выставил его на торги с начальной ценой 2,37 млн руб.5 В торгах в форме открытого аукциона (с повышением цены) приняли участие восемь лиц, в том числе два юридических лица, два индивидуальных предпринимателя и четыре физических лица. Победила индивидуальный предприниматель, предложившая наибольшую цену в 21 млн руб. Таким образом, субсидиарная ответственность была оценена в 3,5 тыс. раз дешевле своего номинала.
Приведу еще один пример, пусть и не с такой крупной суммой. В деле ООО «РосПолимерГрупп» № А40-141320/16‑103‑159Б6 четверо кредиторов выбрали способ распоряжения в виде уступки, а три кредитора не направили управляющему заявления о своем выборе. Соответственно, часть субсидиарной ответственности в размере 6,32 млн руб. управляющий выставил на торги в форме публичного предложения по начальной цене 5,69 млн руб. На торги поступило девять заявок от участников, восемь из которых были приняты, и итоговая цена составила 55 тыс. руб.7 В данном случае субсидиарная ответственность была продана в 115 раз дешевле номинала.
Такие кейсы наглядно демонстрируют, что существенного роста эффективности процедур, благодаря взысканию субсидиарной ответственности, ждать не приходится.
Показатель, на который, несомненно, влияют участившиеся взыскания, это растущая длительность процедур. В делах, в которых подавались заявления о привлечении к субсидиарной ответственности, сроки процедур существенно больше (диаграмма 6). Так, в 2021 г. средняя длительность всех процедур конкурсного производства составила 954 дня, что на 11,1% больше, чем в 2020 г. Средние сроки процедур, в которых подавались заявления о субсидиарной ответственности, составили 1211 дней (+8,3%), а в которых не подавались — 746 дней (+11,1%) в те же периоды.
Подают заявления все раньше
Арбитражные управляющие и кредиторы, понимая, что подача заявлений затягивает процедуру, все раньше обращаются в суд с попытками привлечь контролирующие лица к ответственности. Так, если в отчетах, опубликованных в 2015—2017 гг., примерно в половине случаев срок подачи заявлений пришелся на вторую половину процедуры, то в 2021 г. уже 68% заявлений поданы в первой половине процедуры конкурсного производства. Еще в 1% дел, согласно отчетам управляющих, заявления поданы после завершения процедуры.
О том, насколько распространена практика привлечения к субсидиарной ответственности вне рамок дела о банкротстве, можно судить по статистике публикаций предложений о присоединении к заявлению о привлечении контролирующих лиц.
Напомню, что ст. 61.19 «Рассмотрение заявления о привлечении к субсидиарной ответственности вне рамок дела о банкротстве» введена Федеральным законом от 29.07.2017 № 266-ФЗ. Если лицу станет известно о наличии оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, оно вправе обратиться в арбитражный суд с иском вне рамок дела о банкротстве. При этом должно быть сделано предложение о присоединении к такому заявлению путем публикации в Федресурсе. За весь период с 2018 по 2021 г. было опубликовано всего 602 таких заявления, из них 216 в 2021 г. (диаграмма 5). Среди публикаторов — физические и юридические лица, территориальные управления налоговой службы.
Опубликовать такое предложение о присоединении, как и все другие типы сообщений о субсидиарной ответственности, в Федресурсе можно в упрощенном порядке, подробнее это описано в руководстве пользователя «без регистрации».
В перспективе, как нам представляется, практика привлечения контролирующих лиц к субсидиарной ответственности будет развиваться. Не исключены и точечные изменения в законе. Поэтому стоит ждать новых вершин в статистических показателях субсидиарной ответственности.
1 Федеральный закон от 29.07.2017 № 266-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон „О несостоятельности (банкротстве)“ и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях».
2 https://fedresurs.ru/news/c6d5894e-f522-4db8-8ac6-91aeab04b9f0.
3 Здесь и далее данные по субсидиарной ответственности без учета дел о банкротстве финансовых организаций.
5 https://old.bankrot.fedresurs.ru/TradeCard.aspx?ID=41fc6e9f-5b69-4074-86d9-ef6ff75b26bc.
7 https://old.bankrot.fedresurs.ru/TradeCard.aspx?ID=b4f35747-7a3e-4e0d-a37f-62bdf4824520.
8 https://fedresurs.ru/helps/bankrupt/efrsb_publikator_bez_registrazii_3_17.pdf.