Теперь избрание или назначение генерального директора в ООО должно быть нотариально удостоверен (Федеральный закон от 08.08.2024 № 287-ФЗ, далее – Закон). Эксперты рассказали «ЭЖ-Юрист» о том, во сколько новая процедура обойдется компаниям, дали свои рекомендации по актуализации уставов и обратили внимание на сложности, с которые могут возникнуть на практике, подробности в материале.
Дмитрий Точкин, председатель комиссии по методической работе и изучению практики применения законодательства Московской городской нотариальной палаты, нотариус г. Москвы
С 1 сентября решение об избрании генерального директора ООО обязательно должен подтвердить нотариус. Это требование введено вступившим в силу Законом.
Обязательное удостоверение назначения генерального директора нотариусом сведет к минимуму риски правонарушений, будь то подмена протокола собрания или оказание давления на принимающих решение лиц. До удостоверения решения о смене гендиректора нотариус проведет комплексную правовую проверку. Он убедится, что на собрании присутствуют лица, у которых есть право голоса, имеется кворум, подсчет голосов проводится корректно, интересы отдельных участников общества не были ущемлены. Нотариус также проверит компетенцию органа управления компании, полномочия организатора и участников собрания, другие значимые детали.
После удостоверения нотариус сам направит заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ в регистрирующий орган в электронном виде. Ранее это делал новый руководитель компании. Исключение — организации, регистрируемые через Банк России и Минюст России.
Кроме того, с 1 сентября появилась возможность дистанционного удостоверения решений общих собраний нотариусом. Акционеры или участники АО и ООО не обязаны будут тратить время на встречу в одном месте, смогут обсудить все важные моменты и принять решение в режиме видеосвязи, а нотариусы гарантируют законность процедуры.
Стоимость нотариального действия складывается из оплаты федерального и регионального тарифа.
Федеральный тариф на удостоверение решения о смене гендиректора составит 100 руб.
Региональный тариф зависит от субъекта РФ и того, будет ли это решение единственного участника юридического лица или коллегиального органа (общее собрание участников, совет директоров).
Так, например, в Москве в настоящее время региональный тариф за удостоверение решения коллегиального органа составляет 9 тыс. руб., а единственного участника — от 2500 до 4500 руб. Тарифы по каждому региону можно найти на портале Федеральной нотариальной палаты. В тариф входит проверка документов, консультирование, присутствие на заседании, подготовка и выдача нотариального свидетельства, а также заполнение нотариусом заявления в ФНС и его подача.
Александр Ростовский, руководящий юрист BIRCH
Законом были внесены изменения, в том числе, в законы о госрегистрации юрлиц и ИП, об ООО, а также в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, меняющие порядок подтверждения назначения генерального директора в ООО.
С 1 сентября 2024 нотариус будет подписывать и самостоятельно отправлять в регистрирующий орган заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ в электронном виде, тогда как раньше это делал новый руководитель компании.
Аналогичное требование о нотариальном удостоверении было введено ранее в отношении факта принятия решения общего собрания участников об увеличении уставного капитала и состава участников ООО, присутствовавших при принятии указанного решения, или факта принятия решения об увеличении уставного капитала единственным участником ООО.
Для юридических лиц иных организационно-правовых форм при избрании (назначении) руководителя обязанность по подаче заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ будет возложена на нотариуса, засвидетельствовавшего подлинность подписи заявителя на заявлении, в рамках одного нотариального действия.
С введением новых требований неправомерные действия с незаконной сменой директора становятся практически невозможными, поскольку перед заверением решения о смене гендиректора нотариус обязан провести всестороннюю правовую проверку. Это значительно снизит риск правонарушений, таких как фальсификация протоколов или давление на участников собрания.
Еще одно важное изменение касается возможности удостоверения решений собраний участников и акционеров компаний в дистанционном формате. Теперь акционеры и участники могут проводить собрания в режиме видеосвязи, что экономит время и упрощает процесс принятия решений.
В связи с введением новых требований по нотариальному заверению решений о назначении генерального директора, компаниям стоит обратить внимание на следующее. Необходимо проанализировать и актуализировать положения устава компании, связанные с проведением общего собрания участников, заседаний совета директоров и назначением руководителей. В частности, может потребоваться корректировка устава в части альтернативного порядка подтверждения принятых решений и состава участников, присутствующих при их принятии, который не должен применяться в рассматриваемой ситуации.
Поскольку Закон теперь позволяет проводить собрания участников и акционеров в онлайн-формате, стоит рассмотреть возможность использования видеоконференций для проведения общих собраний.
Анна Самойлова, партнер юридической фирмы Briefcase Law Office
Новый Закон изменил порядок смены генерального директора и ввел следующие этапы:
- проведение общего собрания участников, принятие решения о смене генерального директора (либо принятие решения единственным участником). С 1 сентября указанное решение должно быть нотариально удостоверено. Иными словами, возможность предусмотреть в уставе альтернативный способ подтверждения принятия решения исключается.
- не позднее следующего рабочего дня после удостоверения факта принятия решения о смене руководителя нотариус направляет электронное заявление о внесении изменений в сведения о юридическом лице в ЕГРЮЛ, выступая самостоятельным заявителем (п. 1.3-2 Закона о госрегистрации юрлиц в редакции Закона).
- регистрация изменений налоговым органом.
Таким образом, нотариус обязан проверить процедуру общего собрания участников, наличие кворума, корректность расчета голосов, установить личность участников, полномочия, право голоса при принятии решения (ст. 103.10 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате в ред. Закона № 287-ФЗ).
Однако, по нашему мнению, могут возникнуть сложности в ряде ситуаций, например, в вопросе необходимости присутствия при принятии решения общим собранием участников нового (назначаемого) генерального директора. Принимая во внимание, что именно генеральный директор является лицом, действующим от имени юридического лица без доверенности, а также возможность привлечения директора достаточно проблемой.
Евгения Кудряшова, советник DENUO,
Анна Литовченко, старший юрист DENUO
Александра Черкевич, помощник юриста DENUO
Внесенные Законом изменения не позволяют предусмотреть иной порядок подтверждения принятия решения об избрании (назначении) ЕИО, такое решение однозначно подлежит только нотариальному удостоверению во всех случаях, и при нарушении этого требования принятое решение будет ничтожно. Нотариальному удостоверению подлежат теперь не только решения общих собраний участников об избрании (назначении) ЕИО, но и решения коллегиального органа управления (совета директоров) ООО по этому вопросу, если он относится к компетенции данного органа.
Новое требование не распространяется на кредитные организации, некредитные финансовые организации и специализированные общества, созданные в соответствии с законодательством РФ о ценных бумагах.
Это требование приведет к увеличению издержек бизнеса на нотариальное удостоверение и повлияет, в том числе на сроки принятия решения. Полагаем, что бизнесу стоит обратить внимание на введенную Законом возможность дистанционного удостоверения решений общих собраний путем проверки нотариусом усиленной квалифицированной электронной подписи. Однако, применительно к такому способу удостоверения решений собраний необходимо учитывать следующее:
- точная механика дистанционного нотариального удостоверения на данный момент отсутствует, и будет отдельно выработана практикой;
- для реализации такой опции на практике возможность дистанционного нотариального удостоверения решений собраний должна быть закреплена в уставе ООО.
Светлана Лебедева, руководитель практики «Корпоративное право: сопровождение сделок и процедур», юридическая фирма INTELLECT
По общему правилу, закрепленному в п. 3 ст. 67.1 ГК РФ принятие общим собранием участников ООО на заседании и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении ООО путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.
То есть до 1 сентября 2024 года, если в уставе был определен альтернативный нотариальному способ удостоверения собрания, при прекращении полномочий директора и назначении нового было достаточно провести собрание и оформить протокол в простой письменной форме. Если у общества один участник — оформить решение в простой письменной форме.
Сейчас никакие альтернативные способы не помогут при назначении директора обойтись без нотариуса. При этом речь не идет про подтверждение состава участников, присутствовавших при принятии решения, как это указано в ГК РФ, и отсутствует формулировка «общего собрания». Это может означать, что вопрос о том, можно ли назначить нового единоличного исполнительного органа заочным голосованием остается открытым. Также пока не известно, как нотариусы будут действовать при назначении руководителя советом директоров, ведь ранее факт принятия решения удостоверялся только в отношении общего собрания участников общества, но не иных его органов.
Отмечу, что на продление полномочий ранее избранного единоличного исполнительного органа эти правила также распространяются. Пока разъяснений об ином от Федеральной нотариальной палаты не поступало.
Несмотря на то, что ликвидатор фактически является лицом, исполняющим функции единоличного исполнительного органа, на решения об утверждении ликвидатора эти требования также не распространяются.
Между тем в связи с новым порядком назначения единоличного исполнительного органа:
- у общества могут возникнуть дополнительные финансовые затраты на нотариальное удостоверение;
- может быть утрачена возможность оперативного принятия решения, так как нужно учитывать и занятость нотариуса;
- дополнительные сложности могут возникнуть у обществ, где в составе участников есть иностранные лица, так как требуется личная явка к нотариусу в РФ либо оформление нотариальной доверенности на передачу права участия в общем собрании и голосования по вопросам повестки дня.
Сергей Шевченко, ведущий юрист ЮК «Enforce Law Company»
Все альтернативные способы избрания либо смены директора с 1 сентября 2024 г., в том числе закрепленные в уставе общества, больше не могут использоваться. При отсутствии нотариального удостоверенного решения о назначении руководителя общества, такое назначение будет считаться ничтожным, все действия, принятые таким руководителем, могут быть оспорены участниками гражданского оборота.
С учетом изложенного, ввиду обязательного нотариального удостоверения решения органа управления ООО, на нотариуса возложены следующие функции:
- осуществление проверки правоспособности юридического лица;
- установление личности и правоспособности участников Общества, наделены ли представители таких участников правом голоса при избрании руководителя Общества;
- определение правомочий участника Общества при голосовании об избрании единоличного исполнительного органа;
- определение компетенции органа управления Общества;
- фиксирование принятого решения об избрании руководителя Общества.
Кроме того, Закон также вносит изменения в Закон о госрегистрации юрлиц, в соответствии с которыми с 1 сентября 2024 г. именно нотариус будет подписывать и направлять заявление по форме № Р13014 о внесении изменений о директоре общества в ЕГРЮЛ в регистрирующий орган в электронном виде. Ранее такое заявление подписывал и подавал вновь избранный руководитель.
Изменение в порядок назначения директора обществ с ограниченной ответственностью следует оценить положительно. Усиление процедуры контроля за назначением директора, который в большинстве случаев сосредотачивает в своих руках управление финансовыми потоками и принятие ключевых решений, позволит предотвратить рейдерские захваты и вывод имущества из общества.