В последнее время бизнес стремится к выстраиванию деятельности и управлению налоговой функцией с применением прозрачных налоговых структур, к повышению качества контроля и управления налоговыми рисками. Опыт автора в налоговом сопровождении сделок по слияниям и поглощениям, в том числе в 2024 г., показывает, что наиболее часто в деятельности компаний встречаются методологические риски, связанные, например, с корректностью применения налоговых льгот, качеством налоговых активов, нежели риски, связанные с налоговой оптимизацией и агрессивным налоговым планированием.
Это может быть обусловлено тем, что с одновременным сокращением налоговых споров существенно повысилось качество и глубина мероприятий налогового контроля, несмотря на снижение количества проводимых налоговых проверок. При этом налоговые органы продолжают уделять пристальное внимание анализу операций с потенциально «недобросовестными контрагентами» и рискам, связанным с получением налогоплательщиками «необоснованной налоговой экономии» (концепция ст. 54.1 НК РФ).
Ввиду внешнеэкономических обстоятельств, связанных с введением различного рода ограничений и санкций, а также повышенным интересом налоговых органов к трансграничным операциям, в том числе с участием «недружественных» стран, сохраняется тенденция на деофшоризацию бизнеса.
В то же время сократилось число «быстрых» сделок по выходу «иностранцев» из российского периметра бизнеса: существенно усложнилась как сама структура сделок, так и их администрирование. Компании зачастую соглашаются подождать, пока собственники, например, не разберутся с проблемными и сложно-структурированными историческими взаиморасчетами с иностранными компаниями, и немного оттягивают следующие этапы сделки, пока структура не будет прозрачна в первую очередь с точки зрения российского правового поля. Также оказывают влияние изменения локального законодательства в части повышения налоговой нагрузки при продаже активов с иностранным владением.
Опираясь на многолетний опыт в сопровождении сделок слияния и поглощения в ряде отраслей, таких как: агропромышленный комплекс, телекоммуникации и медиа, недвижимость и строительство, — в последнее время можно наблюдать тенденцию к значительному сокращению объема сделок, обусловленную влиянием макроэкономических факторов. Тем не менее налоговые риски, связанные с исчислением и уплатой налогов и сборов, учитывая количество и скорость внесения изменений в российское законодательство в области налогообложения, не перестают вызывать интерес в профессиональном сообществе.
Агропромышленный комплекс
Вопросы применения механизмов агрессивного налогового планирования по-прежнему являются актуальными для российского бизнеса, включая компании из сельскохозяйственного сектора. При этом доля компаний, применяющих такие механизмы, снижается. По оценкам компании, на текущий момент менее 15% компаний используют в своей деятельности механизмы агрессивного налогового планирования и их число уменьшается. Несмотря на это, хотелось бы выделить отдельные инструменты агрессивного налогового планирования, которые чаще всего встречаются именно в сельскохозяйственной отрасли:
-
отказ в применении льгот по налогу на прибыль для с/х производителей;
-
несоответствие критериям для применения ЕСХН;
-
риски отказа в применении льготной ставки 0% по субсидиям на приобретение ОС, фактически не используемым в с/х деятельности;
-
отказ в праве на применение льготных ставок земельного налога для земель с/х назначения;
-
искусственное дробление бизнеса.
Как отмечалось ранее, в последние несколько лет во всех отраслях российского бизнеса наблюдается снижение количества выездных налоговых проверок и судебных разбирательств с налоговыми органами, что говорит об изменении подхода налоговых органов к выявлению налоговых правонарушений. При этом суды по-прежнему чаще занимают позицию налогового органа, а не налогоплательщика.
Так, в частности, в сельскохозяйственной отрасли наблюдаются следующие тенденции:
-
сокращение числа трансграничных операций, уход от структур с иностранным участием;
-
пристальное внимание налоговых органов к операциям со взаимозависимыми сторонами;
-
отказ от агрессивных методов налогового планирования, «обеление» бизнеса;
-
повышение результативности выездных налоговых проверок при снижении судебных споров с налоговыми органами.
Сфера технологий, медиа и телекоммуникаций (ТМТ)
Особенностью сферы ТМТ является большое число «новых» компаний (стартапов). Однако зачастую качество ведения их учета имеет определенные недостатки и не соответствует новому масштабу быстрорастущего бизнеса. На практике ИТ- и телеком-компании могут отражать на балансе не все активы, в том числе нематериальные, безвозмездно пользоваться услугами других компаний группы, не осуществлять надлежащее документальное оформление операций и т.д.
Кроме того, небольшие компании в сфере ТМТ нередко применяют механизмы «агрессивного» налогового планирования, которые выражаются в неотражении в учете отдельных операций — забалансовые операции компаний. Однако такое нарушение также могут допускать и довольно крупные компании отрасли с целью сохранения права на применение льгот для ИТ-компаний, резидентов ИЦ «Сколково» и прочих ИНТЦ, ОЭЗ.
Особое место среди компаний в сфере ТМТ занимают ИT-компании, которые благодаря предоставленным налоговым льготам и преференциям смогли существенно нарастить потенциал и при этом осуществлять деятельность с минимальной налоговой нагрузкой и риском назначения налоговых проверок. Это ослабило процедуры внутреннего контроля за ведением налоговой и бухгалтерской функции.
Наиболее существенные налоговые риски ИT-компаний связаны с несоблюдением критерия доли доходов от ИТ-деятельности — 70% в общем составе доходов налогоплательщика. Важно, что перечень таких доходов строго ограничен Налоговым кодексом РФ. Также полагаем, что контроль за использованием ИТ-льгот ужесточится в свете планируемого моратория по выездным налоговым проверкам для ИТ-компаний.
Налог на прибыль и страховые взносы
- Проблема функционала программного обеспечения (далее — ПО).
Существенные изменения в данный перечень были внесены в 2022 г., когда из-под действия льготы были исключены доходы от предоставления прав пользования на ПО, если такое ПО связано с определенным функционалом (например, с осуществлением безналичных денежных переводов, получением банковских, финансовых услуг и т.д.).
- Проблема «заказного» и «собственного» ПО.
При предоставлении прав на ПО ИТ-компании вправе применять льготы по налогу на прибыль и страховым взносам, только если такое ПО является «собственным» ПО компании, которое ранее было разработано, адаптировано и (или) модифицировано данной компанией либо лицом, входящим с ней в одну группу лиц, а именно:
— материнской компанией;
— дочерней компанией;
— третьим лицом, если оно участвует и в разработчике ПО, и в ИТ-компании, применяющей льготы.
- Проблема «смешанных» договоров.
Для применения льгот ИТ-компании могут заключать договоры, предметом которых является несколько видов услуг: подпадающих и не подпадающих под действие ИТ-льгот. При анализе порядка ценообразования и сравнения цен на аналогичные услуги с другими контрагентами прослеживается завышение цен на «льготируемые» услуги и занижение цен на исключенные из-под действия льгот услуги.
Сфера недвижимости и строительства
Специфические риски, характерные для сферы строительства и недвижимости, разнообразны. Например, это может быть неуплата налога на имущество по жилым домам, которые по формальным признакам не введены в эксплуатацию; переквалификация текущего ремонта в капитальный; переквалификация имущества в движимое с целью получения налоговых выгод — все это может привлечь внимание налоговых органов и привести к негативным последствиям.
Таким образом, компании, занимающиеся коммерческой недвижимостью, должны быть готовы к различным рискам. Важно принимать меры по минимизации этих рисков и быть внимательными при ведении бизнеса.
Необходимо отметить, что, например, за последние несколько лет объем доначислений по результатам выездных налоговых проверок вырос в несколько раз для каждой отдельной проверки. Это может создавать для бизнеса значительные финансовые и организационные проблемы.
Подводя итог обзору ключевых тенденций сделок по слияниям и поглощениям, можно сделать вывод о том, что бизнес все больше движется в сторону конструктивного и открытого диалога с налоговыми органами, а компании стараются разрешить спорные вопросы на этапе камерального налогового контроля. При этом налоговый орган отслеживает устойчивость налоговой позиции бизнеса и контролирует соответствие критериям для назначения выездных налоговых проверок. Следует также принять во внимание будущие масштабные изменения налоговой системы в 2025 г.: повышение налоговой нагрузки по НДФЛ, налогу на прибыль, ужесточение ответственности по КИК и ТЦО, изменение льгот при продаже долей и акций и др. В российском налоговом ландшафте для бизнеса все большее значение приобретает рациональный налоговый менеджмент, выстраивание стратегий по митигации и управлению рисками. Хотелось бы еще раз порекомендовать компаниям провести анализ своих налоговых рисков и резервов (как внутренними силами, так и с привлечением независимых экспертов — консультантов). Вышеуказанные меры действительно позволят бизнесу вести открытый диалог с налоговыми органами и избежать будущих налоговых претензий и доначислений (то есть снизить реальные финансовые потери для бизнеса).
Принять к сведению
Для того чтобы успешно пройти налоговую проверку и избежать неправомерных доначислений, налогоплательщикам следует:
-
Тщательно вести учет и документирование всех финансовых операций, чтобы иметь надежные доказательства своей деятельности.
-
Внедрить систему внутреннего контроля, которая поможет выявить и предотвратить возможные нарушения налогового законодательства.
-
Быть в курсе последних изменений в налоговом законодательстве и своевременно адаптировать свою деятельность к новым требованиям.