Отступное — один из наиболее гибких способов прекращения обязательств. Однако с его применением на практике возникает и больше всего вопросов: какие инструменты можно применять в качестве отступного, какие особенности квалификации соглашения об отступном можно встретить в судебной практике, когда предмет отступного нужно регистрировать и пр. В материале рассмотрим эти вопросы, а также проанализируем актуальную судебную практику.
В действующем законодательстве для отступного приводится только одна статья в ГК РФ (ст. 409), и регулирует она прекращение обязательства по соглашению сторон уплатой денежных средств или передачей иного имущества.
Вместе с этим предоставлением отступного могут быть прекращены обязательства из неосновательного обогащения и обязательства по возврату полученного на основании недействительной сделки, если это не нарушает прав и охраняемых законом интересов третьих лиц, публичных интересов или не противоречит существу первоначального обязательства (п. 2 и 3 ст. 307.1 ГК РФ).
Поскольку ст. 409 ГК РФ в части объекта прекращения говорит об «обязательстве» в целом, то судебная практика разумно исходит из того, что отступным можно прекратить не только договорное отношение, но также, например, кондикционные или реституционные обязательства (п. 2 постановления Пленума ВС РФ от 11.06.2020 № 6, далее — постановление № 6).
Например:
цитируем документ
Уменьшение цены договора от <…> № <…> в счет погашения денежного обязательства, а именно неустойки, начисленной поставщику за нарушение срока поставки ЦВД, правомерно признано судами нижестоящих инстанций отступным.
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 17.01.2025 № Ф09-7188/24 по делу № А07-6781/2023
Что касается не указанных напрямую деликтных обязательств, то нет особых оснований для их исключения из сферы действия соглашений об отступном.
Однако в практике арбитражных судов споры об отступном по деликтным обязательствам достаточно редки (постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 27.09.2005 № А65-28030/2004-СГ3-28) и чаще встречаются в судах общей юрисдикции, в особенности по деликтам из ДТП (определения Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 20.12.2023 по делу № 8Г-27043/2023[88-26849/2023], Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 14.03.2024 по делу № 8Г-3906/2024[88-6075/2024]).
С предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, включая и обязательство по уплате неустойки, если иное не следует из соглашения об отступном (п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 № 102).
Виды предоставлений по отступному
Отметим, что буква закона однозначно указывает только на такие возможные объекты предоставления, как денежные средства и имущество. При этом правила об отступном не исключают, что в качестве отступного будут выполнены работы, оказаны услуги или осуществлено иное предоставление (п. 1 ст. 407, ст. 421 ГК РФ, п. 2 постановления № 6).
Поэтому несмотря на указание в законе лишь денежных средств и имущества в качестве предмета отступного, в силу сложившегося и устойчивого расширительного толкования при составлении соглашения об отступном, стороны вправе указать в качестве предмета отступного не только денежные средства и иное имущество (вещи, имущественные права и т.д.), но и работы с услугами.
Соглашение об отступном осуществляется в той же форме, что и обязательство
По общему правилу, в силу п. 1 ст. 452 ГК РФ, соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное.
Законодательство традиционно связывает форму заключения договора с природой имущества, являющего его предметом, и для отступного такие правила будут «перевешивать» правила о тождественности формы первоначального договора и соглашения о его прекращении.
В одном из дел суды установили, что при отчуждении доли в уставном капитале в нарушение требований п. 11 ст. 21 Закона об ООО это не было нотариально удостоверено. В то же время:
цитируем документ
...согласно разъяснениям, изложенным в пункте 8 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11.06.2020 № 6 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств», если в качестве отступного предоставляются доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, то соглашение об отступном должно быть нотариально удостоверено (пункт 2 статьи 163 ГК РФ, пункт 11 статьи 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 22.11.2023 № Ф05-13750/2023 по делу № А40-226572/2019
Таким образом, необходимо запомнить основной принцип, применимый к форме соглашения об отступном: если форма первоначального договора (например, простая письменная) и форма соглашения об отступном (например, нотариальная) различны, к соглашению об отступном применяются наиболее строгие из этих правил (п. 2 постановления № 6).
Альтернативные и факультативные обязательства
С учетом общих правил об отступном кредиторам следует помнить, что по умолчанию механизм отступного достаточно «продолжниковский», поскольку рассматривает обязательство по отступному в качестве факультативного (п. 3 постановления № 6).
Правопорядок дает возможность сторонам подчинить отступное правилам об альтернативных обязательствах, однако в подобных случаях необходимо в тексте соглашения прямо установить условие о том, что отступное соглашение порождает право кредитора по своему выбору потребовать либо исполнения первоначального обязательства, либо предоставления отступного (п. 2 постановления № 6).
цитируем документ
Суд округа, принимая во внимание оспаривание обществом факта предоставления отступного, руководствуясь статьей 409 Гражданского кодекса Российской Федерации, разъяснениями, содержащимися в абзаце пятом пункта 2 и пункте 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11 июня 2020 № 6 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств», соглашается с выводами судов нижестоящих инстанций о том, что отсутствие как такового соглашения не позволяет суду установить его содержание (сроки предоставления отступного, его размер) и, как следствие, сделать вывод о том, что обязательства Главы КФХ по договору от 19.07.2021 № 164 прекращены.
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 31.01.2024 № Ф09-9431/23 по делу № А47-10614/2022
Это разделение имеет существенное значение для кредитора, поскольку в случае альтернативного обязательства кредитор вправе требовать по своему выбору одно из альтернативных исполнений, а при факультативном обязательстве именно должник будет решать, исполнять основное предоставление или факультативное.
Следовательно, если правила об альтернативности не были напрямую установлены в соглашении об отступном и должник в течение соответствующего срока не осуществил факультативное предоставление, то есть не предоставил отступное, то кредитор вправе потребовать исполнения только первоначального обязательства, а не предоставления отступного (п. 5 постановления № 6).
цитируем документ
...предоставление отступного носит реальный характер, а заключение между кредитором и должником по сути соглашения о предоставлении отступного, без совершения одновременно действий по его исполнению, лишь наделяет такое предоставление признаком факультативного <…>. При этом в случае неисполнения должником соглашения об отступном кредитор вправе требовать исполнения первоначального обязательства, а не соглашения об отступном.
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 04.06.2024 № Ф09-2379/24 по делу № А76-25050/2021
Государственная регистрация предмета по отступному
Заключая соглашение об отступном, предметом которого является «регистрируемое» имущество, необходимо помнить о том, что в силу п. 2 ст. 8.1 ГК РФ права на такое имущества возникают, изменяются и прекращаются с момента внесения соответствующей записи в государственный реестр.
Например, в Определении от 27.04.2017 № 55-ПЭК17 по делу № А03-8209/2015 Президиум ВС РФ разъяснил, что если соглашение предусматривает предоставление в качестве отступного недвижимого имущества, то право собственности на него возникает у приобретателя этого имущества с момента регистрации перехода права. А для исполнения соглашения недостаточно одной лишь передачи вещи кредитору, оно может считаться исполненным только после перехода к кредитору титула.
В отношении отступного это означает, что одного только заключения соглашения об отступном недостаточно, и в отсутствие факта государственной регистрации перехода права собственности на переданное в качестве отступного недвижимое имущество собственником остается прежний владелец.
Не будет исключений и в том случае, если отступное предоставляется по мировому соглашению, поскольку само по себе утверждение судом мирового соглашения в отсутствие регистрации перехода права собственности не влечет наступления правовых последствий, на создание которых была направлена воля сторон при его заключении (Определение ВС РФ от 06.06.2019 № 307-ЭС18-10383 (3) по делу № А56-61896/2016).
цитируем документ
Учитывая, что соглашение о предоставлении в качестве отступного недвижимого имущества, право собственности на которое в соответствии с пунктом 2 статьи 223 Гражданского кодекса Российской Федерации возникает у приобретателя этого имущества с момента регистрации права, такое соглашение считается исполненным после перехода к кредитору титула собственника недвижимого имущества в установленном законом порядке.
Определение ВС РФ от 26.01.2021 № 14-КГ20-12-К1
При этом если одна из сторон соглашения об отступном будет уклоняться от проведения государственной регистрации, то вторая сторона имеет право подать иск об обязании произвести государственную регистрацию перехода права собственности (п. 5 постановления № 6, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 15.06.2023 № Ф07-7213/23 по делу № А05-8131/2022).
Отступное — реальная сделка?
Отдельно стоит сказать пару слов о понимании судами отступного как «реальной» сделки в наиболее распространенной ситуации, когда между заключением соглашения об отступном и предоставлением отступного имеется временной промежуток.
По смыслу п. 2 ст. 433 ГК РФ реальным является договор, считающийся заключенным с момента передачи имущества, а не с момента достижения сторонами соглашения и заключения такого договора.
цитируем документ
Из буквального толкования нормы ст. 409 ГК РФ следует, что соглашение об отступном является реальной сделкой, соответственно, правовые последствия наступают не с момента достижения соглашения об отступном (в конкретном случае заключения мирового соглашения), а с момента получения фактического исполнения.
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 17.05.2024 № Ф05-16414/16 по делу № А40-188688/2015
Возникает разумный вопрос об обоснованности данной позиции, поскольку здесь происходит явное смешение заключенности договора с его правовыми последствиями и исполнением.
Мы не можем в подобных случаях говорить об отступном как о реальной сделке, поскольку правовые последствия отступного наступают именно после его заключения — должнику предоставляется мораторий и право заменить основное обязательство факультативным, а у кредитора появляется обязанность принять такое факультативное исполнение (п. 3 постановления № 6).
Скорее всего, в таких ситуациях подразумевается, что прекращение основного обязательства наступит только после предоставления предмета отступного, но это, конечно, не является реальной сделкой.
Фактически речь идет, допускаю, о консенсуальной сделке, прямым результатом заключения которой является предоставление должнику права на факультативное исполнение, то есть трансформация основного обязательства в факультативное.
Таким образом, при заключении соглашений об отступном в ситуации, когда между подписанием договора и предоставлением отступного есть временной промежуток, необходимо исходить из консенсуальной природы отступного, предполагающей связывание сторон правовыми последствиями (выражающимися не только в прекращении основного обязательства) именно после заключения такого соглашения.
Отступное по требованиям с истекшей исковой давностью
Что касается «задавненных» обязательств, то факт истечения срока исковой давности по первоначальному обязательству не препятствует заключению соглашения об отступном, поскольку истечение исковой давности само по себе не прекращает обязательство, а лишь дает соответствующее возражение противной стороне.
В таких случаях заключенное в письменной форме соглашение об отступном в зависимости от его содержания может быть квалифицировано в качестве признания долга (п. 9 постановления № 6).
Неисполнение обязательства из отступного
Механизм отступного предполагает, что в случае заключения соглашения об отступном в отношении основного требования активируется временный «мораторий», поэтому важно понимать, что в зависимости от того или иного периода у кредитора будут различные права и обязанности по отношению к должнику.
Пока действует временный «мораторий», у кредитора нет права требовать исполнения первоначального обязательства. Если должник все же предоставил отступное, но уже после окончания действия «моратория», то у кредитора есть право отказаться от принятия отступного и потребовать исполнения первоначального обязательства (п. 4 постановления № 6).
цитируем документ
...при отступном не происходит замены первоначального обязательства новым, в случае отступного первоначальное обязательство прекращается уплатой денежных средств или передачей имущества, при этом первоначальное обязательство прекращается в момент предоставления отступного, а не в момент заключения соглашения о нем. Соответственно, кредитор вправе требовать исполнения лишь первоначального обязательства.
Определение ВС РФ от 26.01.2021 № 14-КГ20-12-К1
В случае если должник так и не предоставит отступное до окончания временного моратория, кредитор вправе потребовать только исполнения первоначального обязательства, но не предоставления отступного (п. 5 постановления № 6).
цитируем документ
С момента заключения соглашения об отступном возникает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное. Соглашение об отступном не создает новой обязанности должника, следовательно, не порождает права требования кредитора предоставить отступное. При неисполнении соглашения об отступном в определенный сторонами срок кредитор вправе потребовать исполнения первоначального обязательства и применения к должнику мер ответственности в связи с его неисполнением
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 14.11.2024 № Ф09-5744/24 по делу № А60-54560/2023
Аналогичную позицию суд занял и в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 17.05.2024 № Ф05-16414/16 по делу № А40-188688/2015.
Таким образом, в связи с более чем скромными формулировками правил об отступном в законе при конструировании соглашения об отступном сторонам необходимо ориентироваться на толкование правил об отступном в судебной практике высших инстанций, в особенности — на пункты 2—9 постановления № 6.