Надо ли одобрять крупные сделки в рамках реорганизации, в том числе ее саму как самостоятельную сделку? Вопрос неоднозначный и весьма актуальный, поскольку ответы на него определяют различный порядок принятия решения о реорганизации. В любом случае следует иметь в виду, что несоблюдение требований законодательства к порядку принятия данного решения может послужить поводом для судебных разбирательств.
Акционерный закон дает следующее определение крупной сделки:
«Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества<…>» (п. 1 ст. 78 ФЗ «Об АО»).
Из определения следует, что под квалификацию «крупные» подпадают только те сделки общества, которые соответствуют трем условиям:
-
являются сделками с имуществом;
-
связаны с его приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно;
-
касаются имущества стоимостью 25 и более процентов балансовой стоимости активов.
Только при наличии всех трех условий сделка может быть квалифицирована как крупная. Категорически нельзя согласиться с точкой зрения, согласно которой «для квалификации сделки в качестве крупной Закон исходит из ее суммы, но не конкретизирует, какие правовые действия соответствующего акционерного общества подлежат анализу на предмет крупности»1. Существенное значение имеют конкретные правовые действия, совершаемые обществом, для того чтобы признать заключаемые сделки крупными.
Отчуждениеили правопреемство?
Режим крупных сделок применяется не ко всем способам передачи объектов гражданских прав, а лишь к отчуждению (приобретению). Эти объекты могут также переходить от одного юридического лица к другому в порядке универсального правопреемства (реорганизация юридического лица).
«Объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте» (п. 1 ст. 129 ГК РФ).
Эти два способа существенно различаются.
Отчуждение по общему правилу предполагает встречное возмездное обеспечение. Поэтому в данном случае речь идет о рыночной цене отчуждаемого (приобретаемого) имущества. Встречное обеспечение должно соответствовать рыночной цене отчуждаемого имущества, иначе будут нарушены экономические интересы собственника. Стоимость встречного обеспечения должна быть соразмерна стоимости отчуждаемого имущества. «Для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки цена отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг) определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона» (п. 2 ст. 78 ФЗ «Об АО»). Особый порядок заключения сделок, на которые распространяется режим крупных, направлен прежде всего на обеспечение справедливого возмещения за отчуждаемое имущество.
Переход объектов гражданских прав в порядке правопреемства не предусматривает получения встречного возмездного обеспечения. В этом случае собственник имущества, а также иных объектов гражданских прав преследует цель объединить или разделить принадлежащие ему активы, обязательства с иными юридическими лицами, а не получить справедливое возмещение за отчуждаемое имущество.
Если в процессе реорганизации юридическое лицо прекращает существование, то постановка вопроса о получении справедливого возмещения за его активы для него бессмысленна. В этом случае нет цены отчуждения, тем более нерационально говорить о цене отчуждения обязанностей. Речь может идти только об определенной оценке прав и обязанностей, передаваемых в порядке правопреемства.
Следует согласиться со следующим заключением «на сделки, связанные с возможностью приобретения акционерным обществом имущества и не порождающие для общества встречной обязанности произвести отчуждение своего имущества или не порождающие возможности возникновения такой обязанности, нормы главы Х Закона не распространяются независимо от стоимости имущества, которое может быть приобретено обществом»2.
Нельзя признать обоснованным утверждение, согласно которому при реорганизации объекты гражданских прав передаются не в порядке универсального правопреемства, а посредством отчуждения: «…следовательно, и сделки по рассматриваемым формам реорганизации (с учетом того, что при их исполнении происходит отчуждение всех активов участвующих в реорганизации обществ, а применительно к обществу, к которому осуществляется присоединение, — напротив, приобретение присоединяемых активов) также следует квалифицировать как крупные»3.
Особый режим совершения сделок, называемых «крупные», распространяется только на отчуждение или приобретение имущества, но законодатель вполне обоснованно не распространил этот особый режим на такой способ передачи объектов гражданских прав, а также обязательств как универсальное правопреемство.
Как быть с обязательствами?
Режим крупных сделок распространяется на отчуждение (приобретение) не всех объектов гражданских прав, а только тех, которые по своей юридической природе являются имуществом.
Гражданский кодекс РФ (ст. 128), определяя виды объектов гражданских прав, относит к ним «вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информацию; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага». То есть Кодекс понимает под имуществом вещи, включая деньги и ценные бумаги, а также иное имущество, в том числе имущественные права, и, напротив, не относит к имуществу работы и услуги, информацию, результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность), нематериальные блага.
Следует полностью поддержать точку зрения А. Маковской, согласно которой «нет сомнений в том, что правила главы X Закона распространяются на сделки, предметом которых являются вещи, включая деньги и ценные бумаги, и имущественные права»4.
При реорганизации в порядке универсального правопреемства переходят не только те объекты гражданских прав, которые по своей юридической природе являются имуществом, но и те, которые в смысле ст. 128 ГК РФ не относятся к имуществу.
В порядке универсального правопреемства также переходят обязанности правопредшественника, отражаемые в передаточном акте. Можно ли распространять режим крупной сделки на передачу в порядке универсального правопреемства обязательств (кредиторской задолженности) или финансовых источников (нераспределенной прибыли прошлых лет)? Очевидно, что данные правовые действия не могут быть квалифицированы как сделки по отчуждению имущества.
Не сделка, а сложныйюридический состав
В российской правоприменительной практике и доктрине утвердилась точка зрения, согласно которой реорганизация юридического лица не квалифицируется в качестве гражданско-правовой сделки5, а рассматривается как сложный состав, включающий множество юридических фактов.
Практическим следствием такого подхода является неприменимость норм о сделках с заинтересованностью, о крупных сделках в отношении действий по передаче имущества, которые совершаются при реорганизации в порядке универсального правопреемства, об основаниях и последствиях недействительности сделок, совершаемых в процессе реорганизации, поскольку такие сделки имеют иную правовую природу, принципиально отличную от передачи имущества во исполнение обычной гражданско-правовой сделки6.
Вопрос, является ли реорганизация сделкой, можно трансформировать в два взаимосвязанных:
-
Является ли комплексная процедура реорганизации сделкой?
-
Совершаются ли в процессе реорганизации какие-либо сделки?
На первый следует ответить отрицательно. Реорганизация — не отдельная сделка, а сложный юридический состав. Невозможно правовую природу такого сложного явления свести к совершению какой-либо одной сделки.
Реорганизация — сложный (связанный) юридический состав, включающий следующие юридические факты:
-
сделки;
-
издание административных актов (решений госорганов, в частности, о регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска), перехода прав на недвижимое имущество, разрешений антимонопольных органов, регистрации вновь создаваемых юридических лиц, исключении их из Единого госреестра);
-
принятие управленческих решений органами обществ, участвующих в реорганизации;
-
совершение организационно-распорядительных действий;
-
иные юридические факты.
-
Реорганизация — сложный (связанный) юридический состав, включающий в том числе сделки по:
-
выкупу обществом акций на основании требований акционеров;
-
размещению эмиссионных ценных бумаг;
-
досрочному исполнению требований кредиторов;
-
заключению договора о присоединении (слиянии).
Односторонние сделки — размещение эмиссионных ценных бумаг посредством конвертации (распределения, приобретения).
Двусторонние (многосторонние) сделки — заключение договора о присоединении (слиянии).
Сделки обязательные для общества в силу Закона — выкуп обществом акций по требованию акционеров.
На какие из этих сделок может быть распространен режим крупных?
Заключение договорао присоединении (слиянии)
Логика сторонников одобрения реорганизации как крупной сделки строится следующим образом. «Заключаемые при реорганизации в форме слияния (присоединения) договоры о слиянии (присоединении) подпадают под основные критерии сделок и по общему правилу презюмируются в качестве таковых»7.
«Одновременно с принятием решения о реорганизации в форме слияния или присоединения от общего собрания акционеров может также потребоваться одобрение сделок по реорганизации как крупных сделок и (или) сделок с заинтересованностью. Под сделками по реорганизации следует понимать договор о слиянии и (или) договор о присоединении в зависимости от того, о какой форме реорганизации идет речь»8.
Согласно процитированной позиции: если заключение договора о присоединении (слиянии) — сделка, она соответственно попадает под режим крупной и требует специального одобрения.
Вряд ли можно согласиться с такой логикой. Любой договор — сделка, но не на каждую распространяется режим крупной (см. выше).
«В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия» (п. 4 ст. 79 ФЗ «Об АО»).
Действия, направленные на отчуждение (приобретение) объектов гражданских прав, не являются предметом договора о присоединении (слиянии). Таковым является установление последовательности реализации связанной системы юридических фактов (организационный договор).
Данный договор определяет условия и порядок реорганизации, устанавливает порядок конвертации акций, в том числе коэффициенты конвертации; предусматривает процедуры проведения совместных собраний акционеров обществ, участвующих в присоединении (слиянии). Эти договоры не направлены на возмездное отчуждение имущества реорганизуемого юридического лица. Они не содержат перечня имущества, принадлежащего правопреемнику, тем более «цены его отчуждения». Заключение договора о присоединении (слиянии) можно считать сделкой, но она не относится к числу тех, на которые в соответствии со ст. 78 ФЗ «Об АО» распространяется режим крупных.
Согласно цитируемой выше позиции реорганизация представляет собой крупную сделку в тех случаях, когда ее проведение основано на специальных договорах присоединения (слияния). Получается, что иные формы реорганизации, не основанные на специальных двусторонних (многосторонних) договорах, сделкой не являются (выделение, разделение, преобразование).
Уклониться не удастся
В рамках процедуры реорганизации предусмотрены меры, направленные на защиту прав миноритарных акционеров. Если владельцы голосующих акций проголосуют против решения о реорганизации или не примут участие в голосовании по этому вопросу, они вправе требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Выкуп обществом акций по требованию акционеров, естественно, является возмездной сделкой, при которой общество отчуждает имущество (деньги) и приобретает собственные ценные бумаги.
В Законе имеются ограничения на максимально допустимую сумму, уплачиваемую обществом по указанным сделкам. «Общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10 процентов стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций» (п. 5 ст. 76 ФЗ «Об АО»).
Как правило, эти взаимосвязанные сделки не могут попасть под режим крупных в силу данного ограничения.
Допустим, сумма средств, направляемых на выкуп акций, превысит 25 процентов балансовой стоимости активов. Может ли общество отказаться от выкупа акций на том основании, что не была одобрена крупная сделка? Очевидно, нет. Эти сделки обязательны для общества в силу Закона.
К сожалению, в Законе нет прямого указания на то, что на выкуп обществом акций по требованию акционеров не распространяется режим крупных сделок, как в отношении сделок с заинтересованностью. Это законодательный пробел.
Очевидно, что, если сделка является обязательной для общества в силу Закона или иных правовых актов, нет смысла ее одобрять как крупную или как сделку с заинтересованностью. В любом случае общество не вправе уклониться от совершения этих сделок. Их существенные условия, как правило, определяются не волей участников, а устанавливаются императивными нормами закона.
До внесения поправок в ФЗ «Об АО» по аналогии можно применить следующее положение акта высшей судебной инстанции: «Совершение заинтересованной сделки не требует решения совета директоров (наблюдательного совета) или общего собрания акционеров, если сделка для акционерного общества носит обязательный характер в силу закона или иных правовых актов» (см. п. 19 Обзора практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, утвержденного Информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 марта 2001 г. № 62; а также судебные акты по конкретным делам, в частности Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 сентября 2000 г. № 1873/00 и др.).
Конвертация «бесценна»
При реорганизации акционерных обществ ценные бумаги размещаются путем конвертации, а если она проводится в форме выделения — также посредством распределения и приобретения. Это односторонние сделки: по воле общества-правопреемника происходит размещение его акций, что порождает обязанность акционеров общества-правопредшественника принять эти ценные бумаги в собственность.
Размещение акций при реорганизации не предусматривает заключение двустороннего возмездного договора между эмитентом и первыми владельцами ценных бумаг. У первых владельцев ценных бумаг отсутствует встречное обязательство передать за них эмитенту возмещение. При размещении в процессе реорганизации общество не отчуждает и не приобретает имущество.
Конвертация (распределение, приобретение) как способ размещения ценных бумаг не предусматривает цены размещения. Очевидно, что на размещение ценных бумаг при реорганизации как односторонние безвозмездные сделки не может распространяться режим крупных либо сделок с заинтересованностью.
Одобрили — и хватит!
Если эти сделки были крупными в момент заключения, они должны были быть одобрены до их заключения. Повторного одобрения не требуется.
«Сделки, совершаемые в порядке исполнения ранее заключенной крупной сделки, одобренной в установленном порядке, не нуждаются в отдельном одобрении, даже если по формальным признакам они также могут быть отнесены к категории крупных. А, следовательно, такие сделки не могут и быть оспорены по мотивам несоблюдения правил ст. 78 и 79 ФЗ «Об АО», если не оспаривается основная сделка. Тем более что в соответствии с правилами п. 4 ст. 79 ФЗ «Об АО» в решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны все ее существенные условия.
Следовательно, если совершение в рамках основной сделки тех или иных действий было предусмотрено решением об одобрении этой сделки либо вытекает из существа самой сделки, то и сами эти действия, даже если они и представляют собой самостоятельные сделки, следует считать одобренными»9.
Пофантазируем?!
Давайте рассмотрим практическую реализацию гипотезы о том, что реорганизацию следует одобрять как крупную сделку.
Итак совет директоров предварительно рассматривает договор о присоединении (слиянии), передаточный акт и выносит на общее собрание акционеров вопрос о реорганизации общества.
Собрание принимает решение о реорганизации, в рамках которого утверждает договор о присоединении (слиянии) и передаточный акт. Оно принимается большинством в три четверти голосов владельцев акций всех категорий и типов, принимающих участие в собрании.
Если передаваемые в порядке правопреемства объекты гражданских прав, которые по своей юридической природе являются имуществом, составляют 25 и более процентов балансовой стоимости активов, то наряду с решением о реорганизации потребуется одобрить ее как крупную сделку.
Для этого следует:
-
провести сепарацию прав и обязанностей правопредшественника, описанных в передаточном акте (разделительном балансе);
-
выделить из них объекты гражданских прав, которые по юридической природе являются имуществом;
-
установить рыночную стоимость имущества (хотя в передаточном акте оно может быть отражено и по остаточной стоимости).
Как предусмотрено в ФЗ «Об АО» (п. 4 ст. 79), в решении об одобрении крупной сделки независимо от принимающего его органа (совет директоров или общее собрание) обязательно указываются: лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет и иные существенные условия.
Открытым остается вопрос: существенные условия какого договора, направленного на отчуждение имущества, надо одобрять в этом случае? Как отмечалось, договор о присоединении (слиянии) не содержит каких-либо условий по отчуждению имущества, тем более его цены.
При одобрении крупных сделок, направленных на отчуждение (приобретение) имущества, органы эмитента обязаны определить рыночную стоимость отчуждаемого (приобретаемого) имущества.
При реорганизации установлены иные правила оценки объектов гражданских прав и обязанностей, передаваемых в порядке правопреемства. Они могут оцениваться по остаточной стоимости, цене приобретения, фактической себестоимости и т. д.
«Оценка передаваемого (принимаемого) при реорганизации организации имущества производится в соответствии с решением учредителей, определенным в решении (договоре) о реорганизации, — по остаточной стоимости, либо по текущей рыночной стоимости, либо по иной стоимости (фактической себестоимости материально-производственных запасов, первоначальной стоимости финансовых вложений и др.).
При этом стоимость имущества, отраженного в передаточном акте или разделительном балансе, должна совпадать с данными, приведенными в приложениях (описях, расшифровках) к передаточному акту или разделительному балансу в соответствующей стоимостной оценке.
При оценке передаваемого в ходе реорганизации имущества по решению (договору) учредителей по остаточной стоимости (фактической себестоимости материально-производственных запасов, первоначальной стоимости финансовых вложений) отражение в передаточном акте или разделительном балансе реорганизуемой организации передаваемого имущества производится в сумме, которая приведена по соответствующим числовым показателям в бухгалтерской отчетности, являющейся основанием для составления этих документов.
В соответствии с решением (договором) учредителей оценка передаваемого при реорганизации имущества по текущей рыночной стоимости может быть произведена реорганизуемой организацией при составлении передаточного акта или разделительного баланса.
Оценка обязательств реорганизуемой организации в передаточном акте или разделительном балансе отражается в сумме, по которой кредиторская задолженность была отражена в бухгалтерском учете, с учетом сумм убытков, причитающихся возмещению кредиторам в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Оценка подлежащих выкупу акций акционерных обществ в уставном капитале организации по требованию акционеров осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации по цене не ниже их текущей рыночной стоимости, определенной в установленном порядке акционерными обществами)» (п. 7, 8 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утв. Приказом Минфина РФ от 20.05.2003 № 44н).
Объекты гражданских прав, передаваемые обществом-правопреемником, отражаются в передаточном акте (разделительном балансе) по следующим оценкам:
· основные средства и нематериальные активы по остаточной стоимости;
· материально-производственные запасы — по фактической себестоимости;
· финансовые вложения — по первоначальной стоимости.
Даже в тех случаях, когда цена не является существенным условием сделки (п. 3 ст. 424 ГК), требование пункта 4 ст. 79 ФЗ «Об АО» должно быть выполнено.
Совет директоров, устанавливая цену имущества, приобретаемого или отчуждаемого по крупной сделке, должен исходить из его рыночной стоимости (п. 1 ст. 77 ФЗ «Об АО»). Если установленная советом директоров цена не отражает рыночную стоимость имущества, общество, совершая сделку по такой цене, нарушает положения ст. 77 и 83 ФЗ «Об АО», и сделка может быть признана судом недействительной.
Так, Федеральный арбитражный суд Уральского округа в Постановлении от 27 февраля 2002 г. № Ф09-281/02-ГК отметил, что определение рыночной цены в порядке ст. 77 ФЗ «Об акционерных обществах» не производилось, в связи с чем ссылка на протоколы собрания совета директоров как на одобрение заключенных крупных сделок не может служить основанием для признания сделок соответствующими требованиям Закона.
Согласно рассматриваемому допущению необходимо вынести на утверждение совета директоров или общего собрания акционеров вопрос «об одобрении реорганизации как крупной сделки».
Если передаваемые в порядке правопреемства объекты гражданских прав, которые по своей юридической природе являются имуществом, составляют более 25 процентов и до 50 процентов включительно балансовой стоимости активов общества-правопредшественника, решение «об одобрении реорганизации как крупной сделки» может быть принято советом директоров единогласно. Если единогласия не достигнуто, вопрос может быть вынесен на рассмотрение общего собрания, которое принимает решение по этому вопросу большинством голосов владельцев голосующих акций, участвующих в собрании. При этом привилегированные акции по общему правилу не предоставляют права голоса для принятия решения по указанному вопросу повестки дня.
Если передаваемые объекты гражданских прав, которые по своей юридической природе являются имуществом, составляют более 50 процентов балансовой стоимости активов, решение «об одобрении реорганизации как крупной сделки» должно приниматься большинством в три четверти голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании.
Идея одобрения реорганизации как крупной сделки, по существу, предполагает повторное принятие органами общества решений по одному и тому же вопросу. При этом решения принимаются разным составом голосующих. Может сложиться двусмысленная ситуация: общее собрание приняло решение о реорганизации, а совет директоров не одобрил ее как крупную сделку. Очевидно, что законодательство не может предусматривать искусственных конструкций повторного принятия различными органами юрлица решений по одному и тому же вопросу.
1 Баев С.А. Реорганизация акционерного общества как крупная сделка и (или) сделка с заинтересованностью//Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. № 5 (12), сентябрь, 2004. С. 70.
2 Маковская А. Крупные сделки и порядок их одобрения акционерным обществом. — М.: Центр деловой информации еженедельника «Экономика и жизнь», 2004. С. 7.
3 Баев С.А. Реорганизация акционерного общества как крупная сделка и (или) сделка с заинтересованностью//Акционерное общество: вопросы корпоративного управления № 5 (12) сентябрь, 2004. С. 29.
4 Маковская А. Крупные сделки и порядок их одобрения акционерным обществом. — М. Центр деловой информации еженедельника «Экономика и жизнь», 2004. С. 12.
5 См. об этом: Габов А., Федорчук Д. Реорганизация акционерных обществ//Журнал для акционеров. 2003. № 3; Бакулина Е. К вопросу о судебном оспаривании реорганизации хозяйственных обществ//Хозяйство и право. 2004. № 3. С. 130—131; Габов А.В. Сделки с заинтересованностью. Практика акционерных обществ. М., 2004. С. 158; Субботин М. Части единого целого//ЭЖ-ЮРИСТ. 2005. № 41. С. 9. См. также судебную практику, отрицающую понимание реорганизации как сделки: Постановление ФАС Московского округа от 17 февраля 2002 г., дело № КГ-А41/8711-03; Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 17 апреля 2002 г., дело № 4-3091/01-К1-Ф02-580/2002-С2; Постановление ФАС Московского округа от 21 июня 2003 г., дело № КГ-А40/3693-03; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 19 февраля 2003 г., дело № Ф04/688/А27-2003.
6 Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: научно-практ. издание. — М.: Волтерс Клувер, 2006. — С. 74.
7 Баев С.А. Реорганизация акционерного общества как крупная сделка и (или) сделка с заинтересованностью. Акционерное общество: вопросы корпоративного управления № 5 (12) сентябрь, 2004. С. 27.
8 Баев С.А. Реорганизация акционерного общества как крупная сделка и (или) сделка с заинтересованностью//Акционерное общество: вопросы корпоративного управления № 5 (12) сентябрь, 2004. С. 29.
9 Маковская А. Крупные сделки и порядок их одобрения акционерным обществом. — М.: Центр деловой информации еженедельника «Экономика и жизнь», 2004. С. 9.