Чтобы реализовать механизм «вытеснения» миноритариев, предусмотренный Акционерным законом, «поглотитель» должен выкупить эмиссионные ценные бумаги по требованию их владельцев. Какие мероприятия следует предпринять на каждом из этапов данной процедуры, а также какие «критические точки» поджидают «поглотителя» на этом пути, расскажем в сегодняшнем выпуске.
Порядок мероприятий, связанных с реализацией «поглотителем» обязанности выкупить эмиссионные ценные бумаги по требованию их владельцев, условно можно разбить на два этапа (см. схему 1):
— действия, предшествующие направлению в общество уведомления о праве требовать выкупа акций;
— действия, реализуемые в связи с поступлением в общество данного уведомления.
Начало положено!
Федеральный закон «Об акционерных обществах» (далее — ФЗ «Об АО») предусматривает обязанность «поглотителя» направить остальным владельцам ценных бумаг уведомление о наличии у них права требовать выкупа принадлежащих им ценных бумаг. Направление уведомления по существу воспроизводит конструкцию обязательного предложения о приобретении ценных бумаг общества, предусмотренную ст. 84.2 ФЗ «Об АО». Данная обязанность должна быть реализована в срок не более 35 дней с даты зачисления на лицевой счет (счет депо) «поглотителя» акций, в результате чего он самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами стал владельцем более 95% акций общества, предусмотренных п. 1 ст. 84.1 ФЗ «Об АО».
Однако в течение этих 35 дней «поглотитель» должен совершить ряд предварительных действий.
Начать следует с определения цены выкупа акций. Она необходима не только для включения в текст уведомления (как одно из существенных условий выкупа), но и для получения банковской гарантии.
Условия выкупа определяются не соглашением сторон, а регулируются специальными нормами корпоративного права.
Поскольку выкуп осуществляется по цене, определяемой в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 84.2 ФЗ «Об АО», то в случае выкупа некотируемых ценных бумаг необходимо привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости одной ценной бумаги.
Законодатель установил несколько порогов, ниже которых не может быть определена цена акций, подлежащих выкупу по требованию их владельцев. Напомним, что уведомление о наличии права требовать выкупа акций должно содержать обоснование предлагаемой цены, в том числе сведения о ее соответствии требованиям п. 6 ст. 84.7 ФЗ «Об АО».
Обязательство «поглотителя» по оплате выкупаемых ценных бумаг обеспечивается банковской гарантией. Уведомление должно содержать сведения о гаранте и условиях банковской гарантии (она прикладывается к уведомлению (п. 3 ст. 84.7 ФЗ «Об АО»).
«Жесткое» решение
Закон предусматривает меры государственного контроля за выкупом акций ОАО. В их числе — предварительное направление уведомления о наличии права требовать выкупа ценных бумаг в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Данное уведомление (далее — предварительное уведомление), предусмотренное ст. 84.7 ФЗ «Об АО», до направления его в общество представляется в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг (п. 1 ст. 84.9 ФЗ «Об АО»).
Способ направления предварительного уведомления крайне консервативен. Из буквального прочтения Закона следует, что предварительное уведомление должно быть сделано только путем его сдачи в федеральный орган исполнительной власти лично «поглотителем» или его уполномоченным лицом непосредственно «в момент представления указанных документов федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг обязан сделать отметку о дате представления ему предварительного уведомления на экземпляре соответствующего документа, остающемся у лица, представившего указанные документы» (п. 1 ст. 84.9 ФЗ «Об АО»).
Эта жесткая законодательная норма нашла отражение и в подзаконном акте. В Положении о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ, утвержденном Приказом ФСФР от 13.07.2006 № 06-76/пз-н (далее — Положение), устанавливается, что «документы, представляемые в соответствии с настоящим Положением в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг на бумажном и магнитном носителях, представляются в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг путем их вручения работнику федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, в должностные обязанности которого входит прием адресуемых федеральному органу исполнительной власти по рынку ценных бумаг документов, представляемых лично (далее – уполномоченный работник федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг)…
Документы, представляемые в соответствии с настоящим Положением в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг, вручаются лицом, направляющим … требование о выкупе эмиссионных ценных бумаг, или лицом, имеющим право действовать от его имени.
Уполномоченный работник федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, принимающий указанные документы, проверяет полномочия лица, вручающего такие документы. Физическое лицо, вручающее указанные документы, обязано предъявить паспорт или иной документ, удостоверяющий его личность, а также доверенность или иные документы, подтверждающие его полномочия» (п. 1.3, 1.4 Положения).
Из этих общих норм орган исполнительной власти сделал исключение только для публичных оферт о приобретении некотируемых ценных бумаг.
К СВЕДЕНИЮ!
Предварительное уведомление о выкупе ценных бумаг не может быть отправлено по почте, а сдается непосредственно в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Непонятно, почему уведомление о наличии права требовать выкупа некотируемых ценных бумаг должно представляться в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг в ином порядке, чем обязательная оферта о приобретении некотируемых ценных бумаг. Эти документы очень близки по своей юридической природе и функциональному назначению.
Вместе с уведомлением о праве требовать выкупа ценных бумаг в указанный федеральный орган согласно требованиям Акционерного закона представляются нотариально удостоверенные копии документов. Эта норма нашла также отражение в п. 4.3 Положения, а именно:
«Вместе с уведомлением о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг представляются:
а) нотариально удостоверенная копия банковской гарантии, соответствующей требованиям п. 5 ст. 841 ФЗ «Об АО»;
б) нотариально удостоверенная копия отчета (нотариально удостоверенная копия с копии отчета) независимого оценщика о рыночной стоимости выкупаемых эмиссионных ценных бумаг в случае, если рыночная стоимость выкупаемых эмиссионных ценных бумаг определялась независимым оценщиком;
в) заверенная в установленном порядке копия документа, содержащего средневзвешенную цену выкупаемых эмиссионных ценных бумаг, определенную по результатам торгов организатора торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления уведомления о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг, если выкупаемые эмиссионные ценные бумаги обращаются на торгах организатора торговли на рынке ценных бумаг не менее чем шесть месяцев. Указанный документ должен быть подписан уполномоченным лицом и заверен печатью организатора торговли на рынке ценных бумаг. В случае если выкупаемые эмиссионные ценные бумаги обращаются на торгах двух или более организаторов торговли на рынке ценных бумаг, представляются документы в отношении средневзвешенной цены этих эмиссионных ценных бумаг, определенной на торгах каждого из таких организаторов торговли на рынке ценных бумаг;
г) документ, содержащий наибольшую цену и дату совершения последней сделки, по которой лицо, направляющее уведомление о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг, или его аффилированные лица приобрели либо приняли на себя обязан-ность приобрести выкупаемые эмиссионные ценные бумаги по такой цене после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, направляющее указанное уведомление, стало владельцем более 95 процентов общего количества акций общества, указанных в п. 1 ст. 841 ФЗ «Об АО», с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, или указание на то, что упомянутые лица в течение указанного срока не приобретали и не принимали на себя обязанности приобрести выкупаемые эмиссионные ценные бумаги. Указанный документ должен быть подписан лицом, направляющим уведомление о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг, а если таким лицом является юридическое лицо – подписан уполномоченным лицом и заверен печатью указанного юридического лица;
д) если уведомление о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг представляется в случае, предусмотренном ст. 7 Федерального закона от 05.01.2006 № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации»:
· документ саморегулируемой организации оценщиков, содержащий подтверждение рыночной стоимости выкупаемых эмиссионных ценных бумаг, определенной независимым оценщиком в отчете об оценке выкупаемых эмиссионных ценных бумаг, по результатам проведения экспертизы такого отчета. Указанный документ должен быть подписан уполномоченным лицом и заверен печатью СРО оценщиков;
· документы, содержащие сведения о том, что СРО оценщиков, подтвердившая рыночную стоимость выкупаемых эмиссионных ценных бумаг по результатам проведения экспертизы отчета независимого оценщика, соответствует требованиям федерального органа исполнительной власти, осуществляющего регулирование оценочной деятельности, и выбрана в порядке, определенном федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование оценочной деятельности. Указанные документы должны быть заверены в установленном порядке или подписаны уполномоченным лицом и заверены печатью СРО оценщиков;
е) опись представляемых документов».
По истечении 15 дней с момента представления в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг предварительного уведомления «поглотитель», намеревающийся направить уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг, предусмотренное ст. 847 ФЗ «Об АО», вправе направить его в общество, если до истечения этого срока федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг не направит ему предписания о приведении уведомления в соответствие с требованиями ФЗ «Об АО».
Предварительный этап завершается направлением уведомления в общество.
На финишной прямой
Поступление в общество уведомления о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных законодательством, подлежит раскрытию в форме сообщения о существенном факте (ст. 30 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).
Общество в течение 15 дней с даты получения уведомления о наличии у владельцев ценных бумаг права требовать их выкупа обязано направить его всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в порядке, предусмотренном ФЗ «Об АО» и уставом для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров. При этом реализуются специальные процедуры, установленные п. 2 ст. 84.3 ФЗ «Об АО».
Если сообщение о созыве собрания публикуется в средствах массовой информации, указанных в уставе, общество должно опубликовать уведомление в этих СМИ. Если же оно доводится путем почтовых отправлений или вручается под роспись, общество должно составить список владельцев ценных бумаг, имеющих право требовать их выкупа, на основании данных реестра на дату получения им уведомления и разослать его по этому списку.
В случае представления лицом, направившим уведомление о наличии права требовать выкупа ценных бумаг, отчета независимого оценщика о рыночной стоимости ценных бумаг общество при направлении уведомления акционерам прилагает к нему копию резолютивной части отчета независимого оценщика о рыночной стоимости ценных бумаг, требование о выкупе которых может быть предъявлено.
Расходы общества, связанные с исполнением им вышеуказанных обязанностей, возмещаются лицом, направившим уведомление (п. 2 ст. 84.3 ФЗ «Об АО»).
Акционеры вправе предъявлять требования о выкупе принадлежащих им ценных бумаг в срок не позднее чем через шесть месяцев со дня направления им уведомлений о наличии у них данного права.
Владелец ценных бумаг дает указание регистратору о списании соответствующих ценных бумаг со своего лицевого счета (счета депо) для их последующего зачисления на лицевой счет (счет депо) «поглотителя».
Требования владельцев о выкупе принадлежащих им ценных бумаг направляются приобретателю с приложением документов, подтверждающих списание выкупаемых ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) владельца для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) приобретателя. В требованиях указываются вид, категория (тип) и количество ценных бумаг, подлежащих выкупу.
«Поглотитель» обязан оплатить выкупаемые им ценные бумаги в течение 15 дней с даты получения требования о выкупе и документов, подтверждающих списание ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) владельца для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) «поглотителя». Если он не оплатит в срок выкупаемые ценные бумаги, прежний владелец по своему выбору вправе:
— представить гаранту, выдавшему банковскую гарантию, требование об оплате цены выкупаемых ценных бумаг с приложением документов, подтверждающих списание выкупаемых ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) владельца для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) приобретателя;
— в одностороннем порядке расторгнуть договор о приобретении ценных бумаг и потребовать их возвращения.
Если «поглотитель» — «уклонист»
Как быть, если «поглотитель» не проявляет каких-либо действий, связанных с реализацией его обязанностей и прав? Он не направляет остальным акционерам уведомления о наличии у них права требовать выкупа принадлежащих им ценных бумаг, не предъявляет собственного требования о выкупе...
Конструкции «обязательного предложения о приобретении ценных бумаг» и «уведомления о наличии у владельцев ценных бумаг права требовать их выкупа» очень схожи, поскольку основаны на институте публичной оферты. Направление соответствующих оферт — это обязанность лица, получившего высокую степень корпоративного контроля в обществе (см. «КС» № 09). Обязанность направления указанных оферт призвана обеспечить интересы миноритариев, дать им возможность продать принадлежащие им ценные бумаги на относительно справедливых условиях и таким образом вернуть инвестиции.
Однако между этими конструкциями есть существенные различия, касающиеся прежде всего последствий неисполнения обязанности направить обязательное предложение или уведомление.
За неисполнение предусмотренной Законом обязанности направить обязательное предложение о приобретении ценных бумаг установлена гражданско-правовая и административная ответственность. В данном случае нарушитель Закона подвергается санкциям, подталкивающим его к исполнению требований Закона, однако при этом у остальных владельцев ценных бумаг не появляется дополнительных возможностей возврата их инвестиций.
В случаях неисполнения «поглотителем» предусмотренной Законом обязанности направить уведомление о наличии у владельцев ценных бумаг права требовать их выкупа возникают иные правовые последствия. К нему не применяются меры гражданско-правовой или административной ответственности, подталкивающие его к исполнению требований Закона. У владельцев ценных бумаг появляются дополнительные возможности по возврату инвестиций. В случае неисполнения «поглотителем» в срок, установленный Законом, обязанности направить уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг, владелец последних вправе предъявить ему требование о выкупе принадлежащих ему ценных бумаг. Оно может быть предъявлено в течение года со дня, когда владелец ценных бумаг узнал о возникновении у него такого права, но не ранее истечения 35-дневного срока, указанного в п. 2 ст. 84.7 ФЗ «Об АО».
Предусмотрена следующая последовательность действий в рассматриваемой ситуации (см. схему 2).
В случае неисполнения «поглотителем» в срок, установленный Законом, обязанности направить владельцам ценных бумаг соответствующее уведомление владелец ценных бумаг, подлежащих выкупу, вправе предъявить соответствующее требование с приложением копии представленного реестродержателю распоряжения о передаче выкупаемых ценных бумаг «поглотителю».
С момента представления держателю реестра данного распоряжения все операции по лицевому счету владельца ценных бумаг блокируются до момента их оплаты «поглотителем» и представления реестродержателю документов об их оплате. В данном случае законодатель восполнил пробел, существовавший в нормах о выкупе обществом акций по требованию их владельцев.
Порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций (ст. 76 ФЗ «Об АО») не предусматривает ограничения оборотоспособности ценных бумаг, требования о выкупе которых предъявлены. Это порождает сложности. Случается,что акционеры, предъявив обществу требования о выкупе принадлежащих им акций, затем переуступают их. Общество перечисляет денежные средства за выкупаемые ценные бумаги, не подозревая, что лицо, предъявившее требования, владельцем этих ценных бумаг уже не является...
Процедура выкупа ценных бумаг «поглотителем» по требованию их владельцев предусматривает ограничение оборотоспособности ценных бумаг, требования о выкупе которых предъявлены. В данной ситуации владельцы ценных бумаг не смогут осуществить описанные выше недобросовестные действия.
Конфликт отменяется!
Ликвидирован еще один пробел в нормах о выкупе акций общества по требованию их владельцев: на основании каких документов следует осуществлять операции в реестре по переводу на общество прав собственности на выкупленные ценные бумаги?
Общество обязано в течение 75 дней рассчитаться с лицами, предъявившими требования о выкупе принадлежащих им ценных бумаг. При этом общество в большинстве случаев не имеет возможности получить передаточное распоряжение на перевод прав собственности на выкупленные ценные бумаги. В рассматриваемом случае законодатель урегулировал данный конфликт. Акционер, предъявляющий требование о выкупе, обязан дать регистратору распоряжение о переводе выкупаемых ценных бумаг на лицевой счет «поглотителя». Именно на основании этого документа регистратор блокирует операции по лицевому счету лица, предъявившего требование о выкупе.
КСТАТИ!
При предъявлении владельцем ценных бумаг требования об их выкупе «поглотителем» предусмотрена достаточно эффективная конструкция: предъявление требования сопровождается выдачей соответствующего передаточного распоряжения и ограничением оборотоспособности ценных бумаг, подлежащих выкупу.
В течение 3 дней после представления документов об оплате выкупаемых ценных бумаг регистратор обязан списать их с лицевого счета владельца и зачислить на лицевой счет «поглотителя».
Ограничения распоряжения владельцем ценных бумаг указанным лицевым счетом снимаются, а распоряжение о передаче выкупаемых ценных бумаг аннулируется, если «поглотитель» не представил реестродержателю документы, подтверждающие оплату в порядке, предусмотренном ст. 84.7 ФЗ «Об АО».