Каков порядок продажи имущества акционерного общества, если договор купли-продажи является сделкой с заинтересованностью? Кому АО имеет право продать имущество? Имеют ли акционеры преимущественное право на приобретение этого имущества?
Закон от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) устанавливает особый порядок совершения сделок, которые согласно ст. 81 этого Закона квалифицируются как сделки с заинтересованностью. К ним относятся сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета), генерального директора, управляющей организации, управляющего, члена правления или акционера, имеющего совместно со своими аффилированными лицами 20% и более голосующих акций, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.
Полного запрета на совершение таких сделок Закон об АО не предусматривает.
Однако для того, чтобы сделка (в том числе и договор купли-продажи) не была признана недействительной по иску самого общества или его акционера (ст. 84 Закона об АО), необходимо соблюдение следующей процедуры.
Перечисленные в ст. 81 лица либо их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и их аффилированные лица обязаны сообщить о своей заинтересованности в предстоящей сделке совету директоров, ревизионной комиссии (ревизору) и аудитору общества, если они:
· являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
· владеют 20% и более акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
· занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в управляющей организации такого юридического лица.
Уставом общества могут устанавливаться и иные случаи, когда такое сообщение является обязательным.
Затем эта сделка до ее совершения должна быть одобрена советом директоров или общим собранием акционеров. Процедура одобрения данных сделок зависит от числа акционеров общества.
1. В случаях когда в обществе число владельцев голосующих акций не более 1000, решение об одобрении сделки принимает совет директоров большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении. Когда количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета, решение по данному вопросу должно принимать общее собрание акционеров.
2. При количестве владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки принимает совет директоров большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении. В отличие от первого варианта сделка может быть одобрена решением общего собрания при условии, что абсолютно все члены совета директоров признаются заинтересованными лицами или не являются независимыми директорами.
Более подробно процедура одобрения сделок с заинтересованностью расписана в ст. 83 Закона об АО.
В случае если эта процедура будет соблюдена, АО имеет право продать имущество любому лицу. Преимущественного права акционеров на приобретение имущества по такой сделке законодательство не предусматривает.
Акционеры обращаются в открытое акционерное общество с просьбой выкупить у них акции.
По какой цене ОАО может выкупить у них акции?
По какой цене общество может продать акции, находившиеся на его балансе менее года?
Имеют ли акционеры преимущественное право на покупку этих акций?
Закон от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) предусматривает два случая, при которых возможно приобретение обществом размещенных им акций.
1. Это возможно по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества (п. 1 ст. 72 Закона об АО).
2. Общество, если это прямо предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета), если в соответствии с уставом общества совету директоров принадлежит право принятия данного решения (п. 2 ст. 72 Закона об АО). Такое приобретение акций не связано с уменьшением уставного капитала.
В приведенном в вопросе случае имеет место выкуп акций в порядке п. 2 ст. 72 Закона об АО. Обращаем ваше внимание на то, что данная процедура выкупа акций обязательно должна оговариваться в уставе общества.
Цена приобретения акций должна быть отражена в решении совета директоров. Закон об АО требует, чтобы цена приобретения акций соответствовала их рыночной стоимости, которая определяется по ст. 77 этого Закона. Если выкуп акций подпадает под определение сделки с заинтересованностью, то в голосовании по поводу цены приобретения акций участвуют только незаинтересованные члены совета.
Данная статья предусматривает также возможность добровольного привлечения независимого оценщика для определения рыночной цены акций. В рассматриваемом случае обществу имеет смысл воспользоваться этим правом. Такое привлечение является обязательным, если АО приобретает акции по требованию своих акционеров, проголосовавших против планируемой обществом реорганизации, крупной сделки или внесения поправок в устав, ограничивающих их права.
В случае когда владельцем более 2% голосующих акций общества является государство или муниципальное образование, обязательно привлечение к оценке Федерального агентства по управлению федеральным имуществом.
Статья 77 Закона об АО содержит одно положение, возможность применения которого к данной ситуации вызывает сомнение. Согласно п. 2 этой нормы в случае определения цены размещения ценных бумаг, цена покупки, цена спроса и цена предложения которых регулярно публикуются в печати, привлечение независимого оценщика необязательно, а для определения рыночной стоимости таких ценных бумаг должна быть принята во внимание опубликованная цена покупки, спроса или предложения.
Закон об АО не содержит толкования термина «размещение», однако в тех нормах этого Закона, где он встречается, размещением называется распространение акций среди акционеров. Поэтому считаем, что термин «размещение» к приобретению акций обществом не относится и, следовательно, цену акций в таком случае нельзя определять исключительно по публикациям в прессе.
Выкупленные обществом акции должны быть реализованы не позднее одного года с даты их приобретения также по их рыночной стоимости (п.3 ст. 72 Закона об АО). При определении этой стоимости общество может привлечь независимого оценщика либо определить цену размещения акций по публикациям в печати (п. 2 ст. 77 Закона об АО). Если выкупленные акции не будут реализованы в течение года, общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.
В открытом акционерном обществе установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества, не допускается (п. 2 ст. 7 Закона об АО).