На закон надейся, а сам не плошай

В соответствии со ст. 8 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» одним из основных прав владельцев долей является участие в распределении прибыли общества. Такое правомочие участников ООО схоже с правом акционеров на получение дивидендов (ст. 31 и 32 Федерального закона «Об акционерных обществах». Несмотря на это, в порядке распределения чистой прибыли между участниками ООО и акционерами АО есть различия.

«Личное» право

Как и акционеры, правом на получение части прибыли общества обладают все его участники. Однако в отличие от акционеров, право которых на получение дивидендов зависит от категории и типа акций, которыми они владеют¹, все участники общества с ограниченной ответственностью в этом смысле равны. Из этого правила есть единственное исключение, а именно: помимо прав, предусмотренных Федеральным законом от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО), в уставе могут быть прописаны дополнительные права отдельных участников (участника) (п. 2 ст. 8 Закона об ООО).

Таким образом, в уставе может быть зафиксировано, что конкретный участник имеет право на получение гарантированного дохода, в том числе части прибыли общества, вне зависимости от принятия (непринятия) компетентным органом решения о распределении прибыли между участниками. Данное право имеет персональный характер, то есть связано не с владением какой-то долей, а с личностью конкретного участника, поэтому оно не переходит к приобретателю доли в случае ее отчуждения таким участником.

Принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками относится к исключительной компетенции общего собрания (подп. 7 п. 2 ст. 33 Закона об ООО) и не может быть делегировано совету директоров или исполнительному органу.

В отличие от дивидендов, которые могут выплачиваться, в частности, из специально создаваемых для этой цели фондов (п. 2 ст. 42 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ, далее —Закон об АО), рассматриваемый доход участникам ООО выплачивают только из чистой прибыли общества, полученной за определенный период времени.

Важно

Как определить неопределенное

Порядку распределения прибыли общества между его участниками в Законе об ООО уделено мало внимания. Причем значительная часть положений, посвященных данному вопросу, носит диспозитивный характер. Сказанное означает, что если уставом специально не установлен иной порядок, то действует общее правило, предусмотренное Законом об ООО.

Так, согласно абз. 2 п. 2 ст. 28 Закона об ООО «уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества». Следовательно, право общества распределять прибыль между участниками предполагает регулирование ряда существенных моментов этой процедуры в его уставе или конкретном решении общего собрания.

Что необходимо учесть, устанавливая порядок распределения прибыли между участниками?

Во-первых, допустимую периодичность. Если устав не содержит специальных указаний на этот счет, общество вправе принимать решение о распределении прибыли между участниками ежеквартально, раз в полгода или раз в год (п. 1 ст. 28 Закона об ООО).

Вместе с тем уставом может быть исключена возможность распределения прибыли ежеквартально или раз в полгода. Для этого в него следует включить специальную норму, устанавливающую, например, что общество вправе распределять прибыль между участниками только раз в год.

Во-вторых, решить, в какой форме общество вправе распределять прибыль. В отличие от дивидендов, которые выплачиваются только в денежной форме, если уставом не предусмотрено иное (п. 1 ст. 42 Закона об АО), в отношении распределения прибыли между участниками ООО закон таких ограничений не содержит. Следовательно, вопрос о форме распределения прибыли остается на усмотрение общего собрания участников, если только в уставе общества не предусмотрена определенная ее форма (например, путем выдачи участникам имущества).

В-третьих, необходимо определить размер части прибыли, распределяемой между участниками. Принцип определения дохода, получаемого каждым участником ООО, несколько иной, чем в акционерной компании. Это связано с тем, что участники ООО имеют равные права на его получение при принятии общим собранием решения о распределении прибыли. В обществе с ограниченной ответственностью все доли предоставляют их владельцам одинаковый объем прав (в АО объем прав зависит от категории и типа принадлежащих акционеру акций).

Следовательно, при распределении прибыли важен только размер доли участника. Согласно п. 2 ст. 28 Закона об ООО часть прибыли общества, предназначенная для распределения между участниками, распределяется пропорционально их доле в уставном капитале.

Таким образом, при принятии соответствующего решения необходимо определить только размер части прибыли, направляемой на подобные цели. В акционерной компании кроме данной величины устанавливается размер дивиденда, приходящегося на одну акцию.

Норма о распределении прибыли между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале носит диспозитивный характер. Значит, уставом может быть предусмотрен иной порядок: например, размер части прибыли, получаемой каждым участником, зависит от того, является он работником этого общества или нет. В акционерной компании такого положения быть не может, поскольку акционеры — владельцы акций определенной категории и типа имеют право на одинаковый размер дивиденда, причитающийся на одну такую акцию.

К сведению

Решение платежом красно

Принятие решения о распределении чистой прибыли между участниками является правом, а не обязанностью общества. Соответственно, если общество не примет такого решения, никто из участников (за исключением рассмотренного выше случая) не вправе требовать совершения обществом подобных действий. В этой связи можно сделать вывод: если за какой-либо период времени общество не приняло решение о распределении прибыли между участниками, у него не образуется задолженность перед ними.

Если решение о распределении прибыли между участниками общества принято, то совершение подобных действий становится обязанностью общества. В этом случае оно несет перед участниками ответственность за неисполнение своих обязательств. Обязанность общества наступает с момента принятия соответствующего решения компетентным органом. В таком случае владелец доли имеет право требовать получения части прибыли общества в суде согласно ст. 11 ГК РФ. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Каждое обязательство должно иметь срок исполнения, определяемый двумя путями: указанием на день, когда это обязательство должно быть исполнено, и (или) установлением периода времени, в течение которого оно исполняется.

Срок исполнения рассматриваемого обязательства определяется датой выплаты части прибыли общества его участникам, указанной в уставе или решении общего собрания.

В соответствии с п. 1 ст. 314 ГК РФ если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения либо период, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах указанного периода. В данном случае фиксируется дата, когда обязательство было исполнено. Однако ст. 315 ГК РФ допускает возможность досрочного исполнения обязательства по инициативе должника. Таким образом, общество обязано распределить часть своей прибыли между участниками в установленную дату выплаты, но может сделать это и в течение определенного периода: с момента принятия решения до даты выплаты.

Когда дата и (или) период исполнения обязательства установлены, определить своевременность его исполнения должником не составляет труда, поскольку обязательство подлежит исполнению в соответствующий день или в любой момент в течение периода. Если должник своевременно не исполнил обязательство, он несет ответственность, предусмотренную законодательством.

В рассматриваемом случае это означает следующее: общество должно не позже установленной даты выплаты оформить платежные документы по перечислению причитающихся сумм на расчетные и лицевые счета участников или выплатить их наличными через кассу предприятия.

Необходимо учитывать, что способ исполнения обязательства Законом об ООО не установлен: следовательно, выплаты могут производиться как по наличному, так и безналичному расчету по выбору участника. Установление в решении о распределении прибыли какого-либо исключительного способа выплаты (например, только наличными) не допускается.

Обратите внимание

Во избежание проблем целесообразно выплачивать участникам необходимые суммы путем перечисления денег на их расчетные или лицевые счета. Однако в определенных случаях выплата может производиться только наличными средствами через кассу предприятия. Перечислим эти варианты:

• если от участника поступило заявление в адрес общества с соответствующей просьбой;
• если у общества нет данных о месте жительства (нахождения) и банковских реквизитах участника.

  В обоих случаях выплаты должны быть произведены в пределах срока, установленного для исполнения рассматриваемого обязательства, то есть до даты выплаты части прибыли участникам общества.

Если в уставе или решении общего собрания дата выплаты части прибыли общества его участникам не указана, это обстоятельство не влечет признания такого решения недействительным. В соответствии со ст. 314 ГК РФ в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства (он может вытекать из условий и существа обязательства, а также из обычаев делового оборота). Моментом возникновения такой обязанности у общества является принятие соответствующего решения, то есть дата проведения собрания. Обязательство, не выполненное в разумный срок, должник обязан исполнить в течение семи дней со дня предъявления кредитором (в данном случае — участником) требования о его исполнении (п. 2 ст. 314 ГК РФ).

Наша рекомендация

Разумный срок установить достаточно трудно. Тем более в этом нет особой необходимости. Ведь исходя из положений п. 2 ст. 314 ГК РФ ответственность должника наступает не в случае неисполнения обязательства в разумный срок, а при его неисполнении в семидневный срок после предъявления требования должником (проценты за необоснованное пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ будут исчисляться с момента истечения семидневного срока).

Иск о принуждении должника исполнить обязательство и взыскать в пользу кредитора проценты за необоснованное пользование чужими средствами имеет смысл подавать в суд только в случае, если участник до этого требовал у общества выплатить ему часть прибыли в порядке п. 2 ст. 314 ГК РФ, но последнее не было исполнено.

Необходимо обратить внимание и на определение места исполнения обязательства, что прямо связано со способом его исполнения. Гражданский кодекс РФ четко установил правила определения такого места: исполнение денежного обязательства (если установлена денежная форма выплаты) должно быть произведено в месте жительства кредитора (участника) в момент возникновения обязательства, а если участник — юридическое лицо, то в месте его нахождения (ст. 316). При этом если после возникновения обязательства место жительства (нахождения) кредитора изменилось и он известил об этом должника, расходы, которые могут возникнуть у общества в связи с этим обстоятельством, относятся на счет участника. Если кредитор не известил должника об изменении места жительства (нахождения) или банковских реквизитов, в результате чего возникли трудности в выплате причитающихся ему сумм в установленный срок, в таком случае общество ответственности не несет.

Наша рекомендация

Право на Иск «живет» три года

Как быть участникам, если общество, приняв решение о распределении части чистой прибыли между ними, не исполняет своего обязательства? В этом случае участник вправе требовать исполнения обязательства в судебном порядке. В соответствии со ст. 395 ГК РФ при неисполнении денежного обязательства должник (общество) несет ответственность за необоснованное пользование чужими денежными средствами и обязан выплатить проценты на сумму этих средств (они исчисляются с момента, когда должник обязан был исполнить обязательство, и взимаются по день уплаты всей суммы кредитору). При этом уплата процентов не освобождает кредитора от исполнения самого обязательства.

Согласно постановлению Пленума Верховного и Высшего арбитражного судов РФ от 01.07.96 № 6/8² проценты подлежат уплате в размере единой учетной ставки Центробанка РФ по кредитным ресурсам, предоставляемым коммерческим банкам. Ставка определяется на день исполнения денежного обязательства, то есть на дату, когда оно фактически было исполнено обществом (прибыль была реально распределена между участниками). При взыскании долга в судебном порядке орган юстиции может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения (п. 1 ст. 395 ГК РФ). Следовательно, в случае несвоевременного исполнения обязательства по распределению части прибыли между участниками обществу выплачивать эти деньги все равно придется, но уже в принудительном порядке, а сверх того — проценты по ним и расходы по госпошлине, связанные с предъявлением соответствующего иска.

Итак, принимая решение о распределении части полученной прибыли между участниками, общество должно представлять возникающие в итоге последствия.

При определении срока исковой давности участнику следует руководствоваться ст. 196 ГК РФ, устанавливающей трехлетний срок. При этом важно определить начало истечения такого срока. Статья 200 ГК РФ предусматривает два варианта: для обязательств с определенным и неопределенным сроком исполнения.

Если дата выплаты части прибыли общества его участникам определена в уставе или решении общего собрания (срок исполнения обязательства установлен), течение срока исковой давности начинается по окончании срока исполнения, то есть на следующий день после определенной в уставе или решении общего собрания даты выплаты (п. 2 ст. 200 ГК РФ).

Если дата выплаты части прибыли обществом его участникам не установлена (обязательство с неопределенным сроком исполнения), то, как указывалось выше, участнику следует обратиться в общество с требованием о выплате в порядке, установленном в п. 2 ст. 314 ГК РФ (обязательство, не исполненное в разумный срок, должник обязан исполнить в течение семи дней со дня предъявления кредитором требования об исполнении). Срок, в пределах которого участник может обратиться в общество с таким требованием, не ограничен. Если после обращения в общество его требование не будет удовлетворено в течение семи дней, это является моментом нарушения законного права участника на получение причитающейся ему части чистой прибыли. В течение трех лет с данного момента участник ООО может обратиться в суд.

Имейте в виду

Взялся за гуж и… не сдюжил

Право общества распределять часть полученной прибыли между участниками не является безусловным, и не всякое общество может им воспользоваться. Существует ряд ограничений как на принятие подобных решений, так и на их осуществление.

Статья 29 Закона об ООО содержит перечень рассматриваемых ограничений. В пункте 1 данной статьи указаны обстоятельства, при которых общество не вправе принимать решение о распределении прибыли между участниками. Решение, принятое в таких условиях, будет признано недействительным как несоответствующее законодательству.

Что это за условия?

Во-первых, общество не вправе принимать решение о распределении прибыли между участниками до полной оплаты всего уставного капитала.

Закон содержит запрет на принятие данного решения как до полной оплаты уставного капитала, формирующегося при учреждении общества, так и до полного внесения всех дополнительных вкладов участников и (или) вкладов принимаемых в общество третьих лиц.

Во-вторых, данное решение запрещено принимать до выплаты действительной стоимости доли (части доли) участника в случаях, предусмотренных Законом об ООО. Например, в соответствии со ст. 26 Закона об ООО при выходе участника из общества последнее обязано выплатить ему действительную стоимость доли или имущество в натуре такой же стоимости в шестимесячный срок с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества (если меньший срок не предусмотрен уставом).

Следовательно, при исполнении обществом обязательства по выплате действительной стоимости доли выходящего участника в срок остальные участники могут лишиться права на получение части прибыли общества на период до полугода. При неисполнении обществом своего обязательства запрет на принятие решения о распределении прибыли между участниками может продлиться еще долго, если участник подаст иск о принуждении общества исполнить обязательство. Такой вывод следует из положений ст. 29 Закона об ООО, в которой привязка дается не к моменту, когда общество должно было исполнить обязательство по выплате действительной стоимости доли, а к самому факту такой выплаты.

В-третьих, общество не вправе принимать указанное решение, если на момент его принятия отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом от 08.01.98 № 6 «О несостоятельности (банкротстве)» или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения.

Под несостоятельностью (банкротством) понимается признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения.

При определении наличия признаков банкротства учитывается только размер основной задолженности без штрафных санкций.

Кроме того, размер задолженности должен быть подтвержден вступившим в законную силу решением суда или документами, подтверждающими факт признания этих требований должником. При наличии одновременно всех указанных условий общество признается отвечающим признакам банкротства³.

В-четвертых, запрет действует в том случае, если на момент принятия решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо она настолько уменьшится в результате принятия данного решения.

В-пятых, федеральными законами могут быть предусмотрены иные основания запрета. На это указано в п. 1 ст. 29 Закона об ООО.

Существует еще одно немаловажное отличие Закона об ООО от Закона об АО. В последнем закреплены ограничения только на принятие решения о выплате части чистой прибыли (дивидендов) акционерам (ст. 43 Закона об АО).

Таким образом, если основания для запрета на выплату дивидендов появились после принятия соответствующего решения, они уже не могут повлиять на обязанность общества выплатить объявленные дивиденды.

Закон об ООО, напротив, устанавливает, что, если перечисленные в п. 2 ст. 29 обстоятельства наступили после принятия решения о распределении прибыли среди участников, на исполнение обществом данного обязательства налагается запрет до прекращения этих обстоятельств. Таковыми являются:

• наличие признаков несостоятельности (банкротства) общества на момент выплаты или их появление в результате выполнения рассматриваемого обязательства;
• размер чистых активов общества меньше уставного капитала и резервного фонда или он станет таким после произведения выплат участникам;
• иные случаи, предусмотренные Законом об ООО.

Необходимо учесть, что данная норма устанавливает только отсрочку в исполнении обществом своего обязательства перед участниками, а не его прекращение. Не случайно в последнем абзаце п. 2 ст. 29 Закона об ООО сказано, что по прекращении названных выше обстоятельств общество обязано выплатить участникам прибыль, решение о распределении которой принято.