В данном случае для генерального директора испытательный срок при приеме на работу не устанавливается.
В соответствии со ст. 17 ТК РФ между руководителем и ОАО возникают трудовые отношения на основании трудового договора, поскольку избрание на должность предполагает выполнение определенной трудовой функции.
Частью 1 ст. 70 ТК РФ установлено, что при заключении трудового договора по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника. В части 5 данной нормы даже закреплена продолжительность испытательного срока для руководителей, отличная от других категорий работников (не более шести месяцев).
Тем не менее к директору, выборность которого следует из устава общества, нужно применять ч. 4 ст. 70 ТК РФ. Толковать фразу «испытание не устанавливается для сотрудников, избранных на выборную должность на оплачиваемую работу» надо буквально. То есть если на должность руководителя не назначают, а выбирают, то это исключает возможность устанавливать испытательный срок при заключении трудового договора.
Выборными должностями являются единоличный исполнительный орган или члены коллегиального исполнительного органа акционерного общества, исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью, председатель производственного кооператива, декан факультета, заведующий кафедрой образовательного учреждения высшего профессионального образования.
На основании ч. 2 ст. 275 ТК РФ трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или учредительными документами организации могут быть установлены процедуры, предшествовавшие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание или назначение на должность и др.). Согласно Закону об АО единоличный (директор, генеральный директор) и (или) коллегиальный (правление, дирекция) исполнительные органы избираются общим собранием акционерного общества, если решение этого вопроса не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). С избранными лицами заключается трудовой договор, который от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) или лицом, уполномоченным советом. Как видим, в рассматриваемом случае гендиректор избран советом директоров, что не противоречит законодательству.
Исключение избираемых руководителей из числа тех, кого принимают на работу с испытательным сроком, вполне логично. Ведь такой срок устанавливается для того, чтобы проверить профессиональные качества. А если коллегиальный орган (в данном случае совет директоров) избрал на должность именно этого человека, значит, наличие профессионализма не ставится под сомнение.