По итогам налогового периода организация является убыточной. Подлежат ли обложению ЕСН указанные выплаты в случае отсутствия у организации нераспределенной прибыли, полученной за год?
Выплаты и вознаграждения работникам (вне зависимости от формы, в которой они производятся) не признаются объектом обложения единым социальным налогом, если у налогоплательщиков-организаций такие выплаты не отнесены к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль организаций в текущем отчетном (налоговом) периоде (п. 3 ст. 236 НК РФ).
Таким образом, объект обложения ЕСН никак не связан с наличием или отсутствием у организации в бухгалтерском учете нераспределенной (чистой) прибыли по итогам года. Он зависит от отнесения или неотнесения выплат к расходам, принимаемым в целях налогообложения.
Важно отметить, что у организации нет права выбора, какие затраты (в данном случае – выплаты работникам) относить к расходам, принимаемым в целях налогообложения прибыли, а какие – не относить.
Иными словами, п. 3 ст. 236 НК РФ не предоставляет налогоплательщику права выбора, по какому налогу (ЕСН или налогу на прибыль) уменьшать налоговую базу на сумму соответствующих выплат (п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 14.03.2006 N 106 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с взысканием единого социального налога»).
При определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются расходы: во-первых, прямо поименованные в ст. 270 НК РФ; во-вторых, не соответствующие критериям, указанным в п. 1 ст. 252 НК РФ.
Следовательно, если выплаты, осуществляемые организацией в пользу работников, действительно аналогичны выплатам, указанным в ст. 270 НК РФ, то они не должны облагаться ЕСН и в случае отсутствия нераспределенной прибыли.