На наш взгляд, сумма неустойки, которую продавец выставляет покупателю за нарушение условий договора (например, за задержку оплаты), не облагается НДС. Объясним почему.
Исходя из положений гражданского законодательства, исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором (п. 1 ст. 329 ГК РФ). При этом неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения (п. 1 ст. 330 ГК РФ).
По общему правилу объектом обложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).
Налоговая база по НДС определяется исходя из выручки от реализации товаров (работ, услуг), которая включает в себя все доходы налогоплательщика, связанные с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), полученные в денежной и (или) натуральной форме, в частности, учитываются суммы, так или иначе связанные с оплатой реализованных товаров (работ, услуг). Такой порядок установлен п. 2 ст. 153 и подп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ.
По нашему мнению, исходя из названных норм, сумма неустойки не может являться объектом обложения НДС, так как не является частью стоимости отгруженных товаров, а представляет собой способ обеспечения исполнения обязательств покупателя.
Другими словами, неустойка платится сверх цены товаров и призвана покрыть возможные или реальные убытки продавца при ненадлежащем исполнении покупателем условий договора.
Заметим, что Минфин России по данному вопросу придерживается прямо противоположной точки зрения (письма от 17.08.2012 № 03-07-11/311, от 09.08.2011 № 03-07-11/214 и от 20.05.2010 № 03-07-11/189). Чиновники считают, что штрафы и пени, полученные налогоплательщиком от покупателей за нарушение сроков оплаты, предусмотренных договором, напрямую связаны с оплатой товаров (работ, услуг), поэтому должны включаться в налоговую базу по НДС на основании подп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ.
Учитывая разъяснения финансистов, споров с налоговиками избежать вряд ли удастся. Однако отстоять свое право не уплачивать НДС с сумм неустойки будет нетрудно в судебном порядке, ведь арбитражная практика по данному вопросу сложилась в пользу налогоплательщиков.
Яркий пример тому — постановление Президиума ВАС РФ от 05.02.2008 № 11144/07 по делу № А55-3867/2006-22. Арбитры указали, что суммы неустойки являются ответственностью за просрочку исполнения обязательств и не связаны с оплатой товара в смысле подп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ, а значит, не подлежат обложению НДС. Аналогичные выводы содержатся в постановлениях ФАС Московского округа от 01.12.2011 по делу № А40-33299/11-140-146 и Северо-Кавказского округа от 07.07.2011 по делу № А32-40880/2009.