Позиция контролирующих органов
По мнению Минфина России, новая организация (правопреемник) должна формировать налоговую базу без учета налоговой базы реорганизованного лица (см., в частности, Письмо Минфина России от 19.11.2007 № 03-02-07/1-492).
Аналогичные выводы содержались и в более ранних Письмах контролирующих органов (Письма Минфина России от 12.09.2005 № 03-05-02-04/175, УФНС России по г. Москве от 17.02.2006 № 21-11/21295, от 29.10.2005 № 21-11/77720).
Арбитражная практика
Вышеуказанной позиции придерживаются судьи ФАС Дальневосточного округа (Постановления от 24.05.2007 № Ф03-А73/07-2/1453, от 23.05.2007 № Ф03-А73/07-2/1118).
Но все же судебная практика по данному вопросу складывается неоднозначно и в большинстве случаев - в пользу налогоплательщиков.
В качестве примера можно привести Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17.10.2007 №№ Ф04-7305/2007(39339-А46-37), Ф04-7305/2007(39422-А46-37).
По мнению арбитров, при реорганизации налогоплательщик не теряет право на применение регрессивной шкалы при исчислении налоговой базы по ЕСН, поскольку налоговое законодательство не предусматривает прекращения действия регрессивной шкалы ставок в случае реорганизации юридического лица.
Аналогичная позиция (в том числе в отношении случаев реорганизации в форме преобразования) выражена также и в других Постановлениях Федеральных арбитражных судов, например:
Поволжского округа от 14.06.2007 № А65-1156/06;
Северо-Западного округа от 13.04.2007 № А56-46035/2006, от 29.11.2005 № Ф09-5349/05-С2.
При реорганизации в форме присоединения:
Западно-Сибирского округа от 23.10.2006 № Ф04-6717/2006(27418-А67-42);
Восточно-Сибирского округа от 06.07.2006 № А58-5678/05-Ф02-3272/06-С1, от 30.06.2006 № А58-5082/05-Ф02-3122/06-С1;
Уральского округа от 22.02.2006 № Ф09-736/06-С2.
Тем не менее наличие внушительного количества судебных решений по этому вопросу (пусть и принятых в пользу налогоплательщиков) лишь подтверждает вероятность предъявления претензий со стороны контролирующих органов при применении регрессивной шкалы по ЕСН.
То есть при принятии указанного решения налогоплательщику, вероятнее всего, данную позицию придется отстаивать в суде.