Законность подобного рода записи необходимо оценивать с учетом действующих у работодателя локальных нормативных актов, регулирующих вопросы сбора, передачи и распространения коммерческой тайны, а также персональных данных сотрудников.
Само по себе требование отдать или удалить сделанную сотрудником аудиозапись имеет смысл рассматривать в контексте тех мер, применение которых будет являться побудительным мотивом для сотрудника исполнить требование по передаче и/или удалению данной записи.
При отсутствии у работодателя действующих локальных нормативных актов, регулирующих указанные выше вопросы, перспектива привлечения работника к дисциплинарной ответственности, равно как и обязания его передать или удалить аудиозапись, представляется неоднозначной.
Примерная позиция работодателя относительно нарушения работником законодательства о персональных данных
В соответствии с ч. 1 ст. 11 Федерального закона от 27.07.2006 № 152‑ФЗ «О персональных данных» (далее — Закон № 152‑ФЗ) сведения, которые характеризуют физиологические и биологические особенности человека, на основании которых можно установить его личность (биометрические персональные данные) и которые используются оператором для установления личности субъекта персональных данных, могут обрабатываться только при наличии согласия в письменной форме субъекта персональных данных, за исключением некоторых случаев, предусмотренных законом.
Существующие технологии биометрической идентификации позволяют установить личность человека, в том числе по его голосу, следовательно, запись, сделанная на производственном собрании, содержит персональные данные работников.
Правда, необходимо учитывать, что часть судов не относит голос человека к его персональным данным, как и аудиозапись производственного собрания не оценивается ими как раскрытие персональных данных.
Обработка персональных данных может осуществляться только с согласия субъекта персональных данных, то есть работника (п. 1 ч. 1 ст. 6 Закона № 152‑ФЗ).
Субъект персональных данных (работник) принимает решение о предоставлении его персональных данных и дает согласие на их обработку свободно, своей волей и в своем интересе (ч. 1 ст. 9 Закона № 152‑ФЗ).
В рамках трудовых отношений обработка персональных данных работника осуществляется работодателем в лице уполномоченных на то сотрудников с учетом действующих в законе ограничений.
В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 3 Закона № 152‑ФЗ обработка персональных данных — любое действие (операция) или совокупность действий (операций), совершаемых с использованием средств автоматизации или без использования таких средств с персональными данными, включая сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение персональных данных. В рассматриваемом случае сотрудник, не уполномоченный на то работодателем, осуществляет обработку персональных данных других сотрудников (сбор и запись), не получив на это соответствующего согласия.
Лица, виновные в нарушении положений законодательства Российской Федерации в области персональных данных при обработке персональных данных работника, привлекаются к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке, установленном ТК РФ и иными федеральными законами, а также привлекаются к гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности в порядке, установленном федеральными законами (ст. 90 ТК РФ).
При отказе работника удалить запись с носителя можно применить к нему меры дисциплинарной ответственности в виде замечания или выговора.
Для недопущения повторения подобных случаев в будущем, учитывая неоднозначное отношение судов к вопросу о том, является ли аудиозапись формой хранения персональных данных, имеет смысл на уровне локального нормативного акта запретить при проведении производственных собраний осуществление любого рода записей под угрозой привлечения работников к дисциплинарной ответственности.
Примерная позиция работодателя относительно нарушения работником законодательства о коммерческой тайне
Если у работодателя действует достаточно четко регламентированный режим защиты коммерческой тайны, можно попробовать привлечь работника к дисциплинарной ответственности за нарушение такого режима, если он откажется передать или удалить аудиозапись.
Если сведения, полученные работником посредством аудиозаписи на производственном собрании, относятся в соответствии с локальными нормативными актами работодателя к сведениям, составляющим коммерческую тайну, их несанкционированный сбор может быть квалифицирован как неисполнение работником его должностных обязанностей.
Отметим, что в данной ситуации сбор таких сведений не может послужить основанием для увольнения работника по подп. «в» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, так как не доказан факт разглашения третьим лицам информации, составляющей коммерческую тайну.
Вместе с тем при наличии совокупности обстоятельств, а именно:
-
работодателем утвержден перечень сведений, составляющих коммерческую тайну;
-
на работника возложена обязанность о неразглашении тайны (либо трудовым договором, либо соглашением к нему);
-
секретные сведения стали доступны работнику в связи с исполнением трудовых обязанностей;
-
работник ознакомлен с перечнем секретной информации и порядком, регламентирующим обработку, хранение и комбинирование таких данных;
-
к информации нет свободного доступа, и работодатель принимает меры к ее охране, работник может быть привлечен к дисциплинарной ответственности в виде замечания или выговора за несанкционированный сбор сведений, составляющих коммерческую тайну.