Согласно пп. 1 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ на уплату ЕНВД для отдельных видов деятельности не переводятся, в частности, организации и индивидуальные предприниматели, среднесписочная численность работников которых за предшествующий календарный год, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.
При этом в соответствии с Федеральным законом от 25.06.2012 № 94-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон № 94-ФЗ) с 1 января 2013 г. вступают в силу изменения в гл. 26.3 «Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности» НК РФ, которые, в частности, предусматривают добровольный порядок перехода на указанный специальный налоговый режим.
Так, пп. 1 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ (в ред. Закона № 94-ФЗ) установлено, что на уплату ЕНВД не вправе переходить организации и индивидуальные предприниматели, средняя численность работников которых за предшествующий календарный год, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.
В связи с этим если за 2012 г. средняя численность работников организации превышает 100 человек (по всем видам предпринимательской деятельности), то такая организация не вправе перейти с 1 января 2013 г. на уплату ЕНВД.
Если организация применяла в 2012 г. систему налогообложения в виде ЕНВД с превышением установленного гл. 26.3 НК РФ ограничения по среднесписочной численности работников организации и средняя численность работников за 2012 г. также превысила 100 человек, то такая организация не вправе применять данную систему налогообложения с 1 января 2013 г. и должна перейти на иной режим налогообложения.
Согласно п. 3 ст. 346.28 НК РФ (в ред. Закона № 94-ФЗ) снятие с учета налогоплательщика ЕНВД при переходе на иной режим налогообложения, в том числе по основаниям, установленным пп. 1 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ, осуществляется на основании заявления, представленного в налоговый орган в течение пяти дней со дня перехода на иной режим налогообложения. Датой снятия с учета налогоплательщика ЕНВД в указанном случае будет считаться дата начала налогового периода, с которого налогоплательщик обязан перейти на общий режим налогообложения.
Кроме того, обращаем внимание, что в соответствии с п. 2.3 ст. 346.26 НК РФ (в ред. Закона № 94-ФЗ), если по итогам налогового периода у налогоплательщика средняя численность работников превысила 100 человек и (или) им было допущено нарушение требования, установленного пп. 2 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ, он считается утратившим право на применение системы налогообложения в виде ЕНВД и перешедшим на общий режим налогообложения с начала налогового периода, в котором были допущены нарушения указанных требований.
Суммы налогов, подлежащих уплате при использовании общего режима налогообложения, исчисляются и уплачиваются в порядке, предусмотренном законодательством РФ о налогах и сборах для вновь созданных организаций или вновь зарегистрированных индивидуальных предпринимателей.
Согласно действующему порядку в соответствии с абз. 2 п. 2.3 ст. 346.26 НК РФ если налогоплательщик, утративший право на применение системы налогообложения, установленной гл. 26.3 НК РФ, осуществляет виды предпринимательской деятельности, переведенные решениями представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга на уплату ЕНВД, без нарушения требований, установленных пп. 1 и 2 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ, то он обязан перейти на систему налогообложения, установленную гл. 26.3 НК РФ, с начала следующего налогового периода по ЕНВД, то есть с начала квартала, следующего за кварталом, в котором налогоплательщиком устранены несоответствия установленным требованиям.
В соответствии с пп. «в» п. 20 ст. 2 и п. 1 ст. 9 Закона № 94-ФЗ абз. 2 п. 2.3 ст. 346.26 НК РФ утрачивает силу с 1 января 2013 г.
Поэтому с 1 января 2013 г. налогоплательщик ЕНВД, утративший в каком-либо из налоговых периодов (кварталов) календарного года право применять данную систему налогообложения в связи с превышением ограничения по средней численности работников, установленного пп. 1 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ, вправе вновь перейти на уплату ЕНВД только со следующего календарного года, если средняя численность работников за предшествующий календарный год у него не превышает 100 человек.
Таким образом, если налогоплательщик ЕНВД утратил в 2013 г. право применения данной системы налогообложения в связи с превышением ограничения по средней численности работников, то такой налогоплательщик вправе вновь перейти на уплату ЕНВД с 1 января 2014 г., если по итогам 2013 г. средняя численность работников у него не превысит 100 человек и при этом не будут нарушены иные ограничения, установленные для перехода на уплату ЕНВД нормами гл. 26.3 НК РФ.
С.В. РАЗГУЛИН