Мораторий на банкротство. Чем он грозит кредиторам, должникам и их руководителям?

«ЭЖ-Юрист»: Какие рекомендации можно дать компаниям в связи с введением моратория на банкротство?

Владимир Ефремов: Перечень рекомендаций для всех компаний можно распределить на две группы.

Первая группа — нужно решить, как поступить с распространением моратория на свою компанию. Для принятия решения необходимо оценить преимущества и ограничения, которые накладывает мораторий, в частности:

• запрет на распределение прибыли и выплату дивидендов;

• запрет на начисление неустоек и штрафных санкций контрагентам;

• приостановление возбужденных исполнительных производств;

• запрет на списание средств со счетов должников в банках;

• запрет на обращение взыскания на залоги;

• запрет на инициирование процедур банкротства должников;

• недопустимость зачета встречных однородных требований.

Далее компания может принять один из четырех рекомендуемых командой «Арбитраж.ру» сценариев, выбор между которыми должен производиться на основе финансового, экономического и правового анализа деятельности компании:

1. Сохранить действие моратория на компанию.

2. Отказаться от действия моратория в отношении своей компаний.

3. Инициировать процедуру банкротства.

4. Инициировать процедуру получения судебной рассрочки.

Вторая группа — выстроить работу с должниками в условиях моратория. По этому пункту можно дать следующие рекомендации:

• мораторий не ограничивает право на взыскание задолженности в судебном порядке, но ограничивает их фактическое исполнение, то есть судебная работа должна продолжаться в стандартном режиме;

• мораторий не ограничивает право на обращение взыскания на заложенное имущество в судебном порядке, рекомендуется инициировать и вести судебные споры по залогам;

• несмотря на ограничения по их фактическому получению, кредитор имеет возможность доказать, что должник злоупотребляет правом на мораторий, и взыскать с него штрафные санкции;

• мораторий не распространяется на инициированные до 01.04.2022 процедуры банкротства, их рассмотрение продолжается в общем порядке.

«ЭЖЮ»: Что будет с требованиями о привлечении к субсидиарной ответственности в связи с введением моратория на банкротство?

В.Е.: Обязанность руководителей компаний обратиться с заявлением о банкротстве на период моратория приостановлена, что по общему правилу приводит к невозможности привлечь их к субсидиарной ответственности за несвоевременное обращение с заявлением о банкротстве по ст. 61.12 Закона о банкротстве.

Однако Верховный суд сформулировал исключение из этого правила: если кредитор докажет, что признаки банкротства у компании возникли задолго до введения моратория и не связаны с текущим экономическим кризисом, а директор компании понимал, что не сможет исправить финансовое положение компании за период моратория, то в таком случае его привлечение к субсидиарной ответственности за несвоевременное обращение с заявлением о банкротстве возможно (п. 9 Постановления Пленума ВС РФ № 44).

В отношении субсидиарной ответственности за невозможность полного погашения требований кредиторов мораторий никаких исключений не содержит, и, к примеру, совершенные руководством компании сделки по выводу активов в период моратория вполне могут обернуться для них основанием для субсидиарной ответственности после его окончания.

«ЭЖЮ»: Возможна ли ликвидация в период действия моратория на банкротство?

В.Е.: Да, добровольная ликвидация компаний в период моратория возможна. Необходимо учитывать, что в силу разъяснений Верховного суда если органы управления компании приняли решение о ее добровольной ликвидации до или в период моратория, то на такие компании не распространяется «защита от банкротства» и ее кредиторы имеют право на инициирование процедуры вне зависимости от моратория (п. 5 Постановления Пленума ВС РФ № 44).

Здоровый экономический климат предполагает свободу действий субъектов оборота: крепкие и эффективные бизнес-единицы процветают и укрепляют позиции на рынке; те компании, которые не справляются с финансовой нагрузкой и не выдерживают конкуренции, рынок покидают. Любое вмешательство в этот естественный процесс сродни появлению инородного тела в здоровом и цветущем организме.

Российский рынок испытал такое вмешательство в коронавирусный период. Тогда был объявлен мораторий на банкротство в отношении компаний из наиболее пострадавших отраслей (гостиничный, ресторанный бизнес и т.д.). Но сейчас мы смело можем констатировать, что ковидный мораторий был лишь разминкой для российской бизнес-среды. Настоящий период стресса наступает именно сейчас — после объявления тотального моратория на несостоятельность.

Нововведение не ограничивается замораживанием процесса открытия процедур в отношении должников. Запрещается также: распределять прибыль и выплачивать дивиденды, начислять штрафные санкции, продолжать исполнительные производства (они подлежат приостановлению), обращать взыскание на предметы залога, списывать денежные средства со счетов должников.

У предпринятой меры много негативных последствий. Добросовестные и платежеспособные кредиторы лишаются возможности принудительного взыскания с контрагентов. Такое вмешательство в бизнес-потоки способно в финальной точке действия моратория существенно «подкосить» и «накренить» вполне эффективные бизнес-единицы. Более того, высок риск многочисленных злоупотреблений со стороны тех компаний, которые на сегодня остаются платежеспособными, но решат отложить расчеты и выплаты «до лучших времен». В результате кредиторы страдают.

Действительно, нужно признать, что коронавирусный мораторий после завершения периода своего действия не привел к валу банкротств. Возможно, даже помог спастись ряду единиц. Но тотальный характер нынешней меры не позволяет делать подобные позитивные прогнозы.

Что делать бизнесу?

В отношении себя самого каждому предприятию в лице менеджмента необходимо принять решение об отказе от распространения моратория либо о сохранении статуса «подмораторного». Если компания решает не использовать такую «меру поддержки», то, с одной стороны, она продолжает пользоваться нормальными, стандартными инструментами ведения бизнеса (распределять прибыль, расплачиваться с контрагентами и т.д.), но, с другой стороны, непредсказуемость ситуации требует приложения максимальных усилий к перестраховке.

При отказе от моратория топ-менеджмент рискует сильнее обычного. Если компания не выдержит текущей бизнес-обстановки, вероятность привлечения бенефициаров и руководства к субсидиарной ответственности по мотиву доведения до банкротства (в том числе в связи с отказом от действия моратория) существенно возрастает. Поэтому крайне важно в это непростое время предпринять шаги к проведению экспертных оценок ключевых бизнес-решений со стороны профессиональных команд финансистов, аудиторов, юристов.

С точки зрения отношений с контрагентами будет ошибкой «поставить на стоп» все меры воздействия. Необходимо активно использовать те механизмы, доступ к которым еще сохраняется:

• инициировать судебные споры (пусть даже и без возможности реального исполнения и получения просуженного);

• предпринимать меры в виде наложения арестов на активы должников;

• оспаривать сделки контрагентов в тех случаях, когда состав для внеконкурсного оспаривания налицо;

• проводить переговоры с бизнес-партнерами относительно разрешения конфликтной ситуации (в случае ее возникновения).