Доход от продажи доли в «новом» ООО освобождается от обложения НДФЛ
Обоснование позиции. При реализации физическим лицом доли (ее части) в уставном капитале организации у него возникает доход от источника в РФ (подп. 5 п. 1 ст. 208 НК РФ). Такой доход физического лица — резидента РФ в общем случае, согласно ст. 209 НК РФ, признается объектом обложения НДФЛ.
В статье 217 НК РФ перечислены доходы, не подлежащие налогообложению НДФЛ (освобождаемые от налогообложения).
Так, на основании п. 17.2 ст. 217 НК РФ освобождаются от обложения НДФЛ доходы, получаемые от реализации (погашения) долей участия в уставном капитале российских организаций, а также акций, указанных в п. 2 ст. 284.2 НК РФ, при условии, что на дату реализации (погашения) таких акций (долей участия) они непрерывно принадлежали налогоплательщику на праве собственности или ином вещном праве более пяти лет.
Налоговая служба (письмо ФНС России от 11.03.2021 № СД-4-11/3112@) указала, что ссылка на п. 2 ст. 284.2 НК РФ в норме п. 17.2 ст. 217 НК РФ предусмотрена только в отношении акций. В связи с этим доходы физических лиц, получаемые от реализации (погашения) долей участия в уставном капитале российских организаций освобождаются от налогообложения при соблюдении условий, установленных п. 17.2 ст. 217 НК РФ, только в части соблюдения минимального предельного срока владения (пять лет). При этом доля недвижимости в активах ООО значения не имеет.
В письмах Минфина России от 15.09.2021 № 03-04-05/74598, от 13.09.2022 № 03-04-06/88777 также сказано, что п. 17.2 ст. 217 НК РФ предусмотрено, что не подлежат обложению НДФЛ, в частности, получаемые от реализации долей участия в уставном капитале российских организаций, при условии, что на дату реализации таких долей участия они непрерывно принадлежали налогоплательщику на праве собственности или ином вещном праве более пяти лет.
При реализации акций (долей, паев), полученных налогоплательщиком в результате реорганизации организаций, срок нахождения таких акций в собственности налогоплательщика исчисляется с даты приобретения им в собственность акций (долей, паев) реорганизуемых организаций (абз. 2 п. 17.2 ст. 217 НК РФ).
Как разъясняется в письме Минфина России от 20.04.2017 № 03-04-06/23742, в случае реорганизации общества в форме присоединения или выделения срок нахождения доли в уставном капитале реорганизованного общества или общества, созданного в результате реорганизации, в собственности налогоплательщика исчисляется с даты приобретения им в собственность долей в уставном капитале реорганизуемых организаций.
Из вышеизложенного следует, что в случае реорганизации общества, в том числе в форме выделения, срок нахождения в собственности налогоплательщика доли в уставном капитале общества, созданного в результате реорганизации, исчисляется с даты приобретения им в собственность долей в уставном капитале реорганизуемой организации.
Аналогичный подход усматривается и в письме Минфина России от 15.03.2016 № 03-04-06/14288.
Подобное мнение высказано и представителями ФНС России на официальном сайте ФНС России в разделе «Часто задаваемые вопросы», август 2019 г.
Таким образом, получается, что в рассматриваемом случае срок нахождения в собственности физлица доли в «новом» ООО фактически начинает течь с даты приобретения им доли в «старом» ООО и составляет в настоящее время уже более пяти лет.
В результате доход от продажи доли в «новом» ООО освобождается от налогообложения.
Вместе с тем имеется письмо ФНС России от 11.06.2019 № БС-4-11/11261@ (ознакомиться с ним можно в сети Интернет). Налоговики пришли к выводу, что в целях расчета срока нахождения в собственности акций для применения освобождения от обложения НДФЛ следует считать дату приобретения акций при реорганизации организации в форме выделения. Но мы не исключаем, что вывод в письме связан с тем, что согласно ч. 3 ст. 4 Федерального закона № 167-ФЗ действие положений, в частности абз. 2 п. 17.2 ст. 217 НК РФ (в редакции Федерального закона № 167-ФЗ), распространяется на правоотношения, возникшие с 1 января 2014 г. В то время как реорганизация в ситуации, описанной налогоплательщиком, имела место в 2012 г. То есть в письме рассмотрена конкретная ситуация налогоплательщика.
В этой связи полностью исключить налоговые риски в анализируемой ситуации мы не можем. Судебной практики, в которой рассматривались бы аналогичные ситуации, нам обнаружить не удалось.
Во избежание налоговых рисков рекомендуем обратиться за получением официальных разъяснений по сложившейся ситуации в налоговый орган по месту учета и/или в Минфин России (подп. 1, 2 п. 1 ст. 21, п. 3 ст. 34.2 НК РФ). Например, обратиться в налоговый орган за разъяснениями возможно на сайте ФНС России. Также возможно обращение в контакт-центр ФНС России. В Минфин можно отправить письменный запрос по контактам, указанным на официальном сайте ведомства.